《洞穴奇案》讀后感及思考

　　本學(xué)期補(bǔ)修經(jīng)濟(jì)法課程時(shí)有幸遇上了在高校教學(xué)的執(zhí)業(yè)律師，由于我們毫無法學(xué)基礎(chǔ)，所以課堂風(fēng)格很飄逸，沒有講法學(xué)大廈的結(jié)構(gòu)、沒有由法理學(xué)和民法入門后再講解經(jīng)濟(jì)法，而是以分析商業(yè)案例為主，將法的思想(主要是經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的契約精神)落實(shí)到具體行為，這個(gè)形式還是激發(fā)了我法學(xué)入門的興趣，在學(xué)法的同學(xué)的指引下，寫案例分析的期末論文時(shí)我閱讀了幾十篇司法裁決書，部分揭開了司法程序的神秘面紗，不由對法學(xué)有了更多思索，于是近期拜讀了此書。

　　本案是史上最偉大的虛構(gòu)案例，經(jīng)典中的經(jīng)典，1949年美國法理學(xué)家富勒虛構(gòu)了此案，1998年法學(xué)家薩伯續(xù)寫了九個(gè)觀點(diǎn)。

　　五名探險(xiǎn)者受困山洞，水盡糧絕;為了生存，大家約定抽簽吃掉一人，犧牲一個(gè)以救活其余四人。提議人在不過抽簽前又收回了意見，其它四人卻執(zhí)意堅(jiān)持，結(jié)果恰好是提議者被抽中。獲救后，這四人以殺人罪被起訴。

　　原始的五個(gè)觀點(diǎn)：

　　1.尊重法律條文：有罪，應(yīng)該判處死刑，但可獲得行政赦免

　　2.探究立法精神：無罪。理由：①.案發(fā)條件不適用實(shí)定法，死者自己做的提議;②.法律精神重于法律條文

　　3.此時(shí)不是自然法所以不支持二的發(fā)言，但也不參與審判

　　4.有罪，區(qū)分法律和道德

　　5.無罪，考慮現(xiàn)實(shí)影響

　　延伸的九個(gè)觀點(diǎn)：

　　1.有罪。濫用緊急辯護(hù)將破壞法治，法律負(fù)責(zé)維護(hù)正義，行政赦免負(fù)責(zé)維護(hù)道德

　　2.無罪。殺人是死亡的替代選擇，這是最強(qiáng)意義上的緊急避難

　　3.無罪。預(yù)防性殺人是可接受的 平等的承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)即抽簽是公平的 緊急避難優(yōu)于行政赦免

　　4.無罪。緊急避難是正當(dāng)合理的 懷疑的行為是懷疑的證據(jù)本身

　　5.有罪。生命的絕對價(jià)值代表公平，高于對現(xiàn)實(shí)的功利討論。不應(yīng)接受非自愿的犧牲

　　自我防衛(wèi)殺人也無法抗辯謀殺。為了不殺別人，所有人都應(yīng)該擇死亡

　　6.有罪。被撤回的同意抽簽不應(yīng)無效，被告?zhèn)儜?yīng)對不正當(dāng)?shù)臍⑷死碛韶?fù)有責(zé)任

　　7.無罪。設(shè)身處地 大家都會(huì)殺人

　　8.有罪。嚴(yán)厲打擊一切犯罪行為

　　9.利益相關(guān)者應(yīng)當(dāng)審慎的實(shí)行回避權(quán)，引入超乎法律的道德標(biāo)準(zhǔn)的自由裁量權(quán)是合理且有必要的

　　感覺薩伯延伸出的“9”是為了符合當(dāng)時(shí)的美國大法官人數(shù)，其中幾個(gè)觀點(diǎn)是復(fù)述的富勒，另幾個(gè)觀點(diǎn)是并不完整自洽的淺嘗輒止的一筆帶過，湊數(shù)的嫌疑很強(qiáng)。。。

　　或許延伸觀點(diǎn)更多的是想展示法理學(xué)各個(gè)流派的立足點(diǎn)，體現(xiàn)他們細(xì)微的區(qū)分?但這對入門者來說的確沒什么意義，畢竟我們對法理學(xué)都還沒有一個(gè)感知，更遑論學(xué)習(xí)發(fā)展演變與流派。

　　于我、甚至是許多萌新讀者來說，作為通識(shí)書籍，富勒的內(nèi)容已經(jīng)足夠激發(fā)思維碰撞了。

　　本案中的法應(yīng)當(dāng)是什么?

　　福斯特法官(富勒的2)引入了對“是否可以拋棄實(shí)定法”的探討，而唐丁法官(富勒的3)對此作了否定，但他對如何用自然法解釋本案中一些思想的討論而后又被其他法官駁倒。

　　由此給我?guī)�來的思考是：直接把�?shí)定法拿來用在大多情況下是便捷的，但在疑難或特殊情況下，它的適用范圍是需要被討論的(特別是此案的背景是一個(gè)虛擬的獨(dú)立主權(quán)國家)，這給我的感受就像做函數(shù)題時(shí)需要特別注意題設(shè)是否限制定義域，但我們往往默認(rèn)是自然定義域，這是不對的，討論適用范圍并不是一個(gè)空洞的問題，而是施行法的基礎(chǔ)。

　　而后，邦德法官(薩伯的9)在這一問題上的觀點(diǎn)和解釋讓我很能接受：當(dāng)擲骰子選擇死者的契約被接受時(shí)，紐卡斯國的法律已對他們不適用(那么美國法律是更不適用)，也即是，當(dāng)我們遵守某國法律，這一義務(wù)并不是絕對，而是有適用或限制條件的。

　　那么，當(dāng)本案中何為“法”、為何“法”都是應(yīng)當(dāng)被商榷的，那法的精神又該是什么?

　　在討論這個(gè)問題之前，我認(rèn)為需要先回答另一個(gè)問題：如何理解，陪審團(tuán)放棄自己的判決權(quán)?

　　首先我們可以肯定，陪審團(tuán)成員的意見是不統(tǒng)一的，有罪與無罪的觀點(diǎn)均存在，但由于民意調(diào)查稱九成公民認(rèn)為被告無罪，那么我在此還是大膽的默認(rèn)，陪審團(tuán)會(huì)做出無罪判決，顯然，從情感直覺來說，我們希望這一行為，但為什么陪審團(tuán)主席能說服其他成員放棄、不論是認(rèn)為有罪或無罪的法官們，都對這一行為都很稱贊?

　　這引起了另一個(gè)我長久以來思考的感悟：探討社會(huì)科學(xué)是存在門檻的，而且這個(gè)門檻的絕對準(zhǔn)入率比較低、相對準(zhǔn)入率更低，現(xiàn)實(shí)中對社會(huì)科學(xué)的討論，絕大多數(shù)人還是等同于甚至低于出租車司機(jī)水平，而鍵盤政治家往往也如民間科學(xué)家一樣可笑。在沒有充分學(xué)科知識(shí)和信息來源渠道時(shí)，討論社會(huì)問題，是一件于個(gè)體，能鍛煉思維、寫作能力，但于宏觀社會(huì)，基本無益處的事情。

　　本案中也如此，法作為人類智力成果的最高體現(xiàn)，我們首先應(yīng)對其保有足夠的尊重甚至敬畏，當(dāng)陪審團(tuán)成員作為民意調(diào)查的公民時(shí)，它可以而且應(yīng)當(dāng)以自己的想法投票，因?yàn)榇藭r(shí)需要的是反映真實(shí)的民意，但當(dāng)它們形成的陪審團(tuán)可以極大程度對案件定性時(shí)，我想，此時(shí)需要審慎的問：“在這樣一個(gè)充滿爭議的案子里，是否會(huì)讓無知的民眾對法律的嚴(yán)謹(jǐn)與公正形成沖擊?”

　　因此，正如許多法官在陳述時(shí)表明：要將道德和法律區(qū)分開。特別是雷肯法官(薩伯的8)提出的，私生活與道德傾向應(yīng)當(dāng)和法官職責(zé)二者完全劃清界限。因此我認(rèn)為，即使對本案的定性是一個(gè)開放性問題，但由于論證過程不是閉環(huán)論證，對于法理知識(shí)相對貧瘠的公民，即使他能獨(dú)立得出與某個(gè)法官完全相同的觀點(diǎn)和理由，他也無法自我檢驗(yàn)是否無意識(shí)中犯了某些論證錯(cuò)誤，或者違背了邏輯的自洽性。

　　因此，在明顯不敢堅(jiān)定確保自己的行為是正確的、并且有更高級的權(quán)威承擔(dān)判案責(zé)任(本案中的各位大法官)時(shí)，棄權(quán)行為應(yīng)當(dāng)被鼓勵(lì)與廣泛傳播。因此，陪審團(tuán)給我的啟示是：對社會(huì)科學(xué)應(yīng)保有足夠的謹(jǐn)慎，對問題的界定、描述詞匯的運(yùn)用都要足夠的精準(zhǔn)、恰當(dāng)，去接受各個(gè)事物甚至說整個(gè)世界的宏大與復(fù)雜，在不斷向先賢與當(dāng)世的前輩學(xué)習(xí)的過程中自我完善，當(dāng)機(jī)緣巧合的擁有德/才不配位的權(quán)利時(shí)，選擇棄權(quán)。認(rèn)清自身定位是一個(gè)循環(huán)完善的過程。

　　但說完陪審團(tuán)放棄判決權(quán)是正面的行為，我又不得不想：唐丁法官(富勒的3)與邦德法官(薩伯的9)的棄權(quán)是可被接受的嗎?

　　邦德法官以自己涉及牽連電池為由申請回避，最初在我的感受中是逃避責(zé)任，但仔細(xì)思考了他數(shù)千字的陳述后，我理解了這一行為，邦德曾經(jīng)的司法經(jīng)歷的的確確與本案產(chǎn)生了聯(lián)動(dòng)，而大量社會(huì)中的不確定因素使得所有人、包括邦德自己都不敢保證：在案例援判的英美法系，前次判決的蝴蝶效應(yīng)到底對本案產(chǎn)生了怎樣的影響，特別是基于用電池聯(lián)系外界是決定了洞穴內(nèi)適用何法律的根本證據(jù)。促使他回避的，是對殺人之后的洞內(nèi)信息真實(shí)性無法保證。

　　但先將回避原因到此打住，從對自由裁量權(quán)和社會(huì)契約的實(shí)定法的討論中，我認(rèn)為邦德法官是傾向于作出無罪判定的，我們先假設(shè)洞穴內(nèi)外的信息是完全對稱的，假設(shè)紐卡斯國的人像三體人一樣思維完全透明，甚至可以穿越巖石進(jìn)行交流，也即是電池不影響在本案中對案情、證據(jù)可信度的判定，那么他會(huì)做出無罪判決嗎?

　　我認(rèn)為這個(gè)問題的答案是肯定的，而且是毫無疑問、不需遲疑的。

　　那么這里又有一個(gè)問題，當(dāng)邦德法官發(fā)言時(shí)，恰好是4：4平票，此時(shí)的他，如果不作出無罪判決，那么被告將被執(zhí)行死刑。

　　此時(shí)的邦德法官明顯是更希望自己能做無罪判決的，如果真的做了，被告將被無罪釋放、案件將翻案、自己的法理學(xué)觀點(diǎn)將被更多的宣揚(yáng)，這是從現(xiàn)實(shí)角度來看，更多公民希望接受的，而且他的判決也是符合自己本心、并不能稱為追名逐利的，那么，這個(gè)時(shí)候棄權(quán)，應(yīng)當(dāng)惋惜嗎?

　　這是一個(gè)在腦海中冒出來的下一秒就讓人恐懼的問題，答案應(yīng)該是堅(jiān)定的否定。

　　不得不說，引入不做判決的第九人，既在這個(gè)問題上無聲的給出了答案，又巧妙的規(guī)避了奇數(shù)個(gè)法官必須判決出票數(shù)更多的定性，將案件最終結(jié)果設(shè)置的吸引讀者而又有所回旋。

　　其中還有許多問題值得深究：

　　如生命的絕對價(jià)值、

　　為營救被困者而犧牲的十名營救人員、

　　使用協(xié)會(huì)與聯(lián)邦的救援基金的先后順序及這種行為背后的邏輯、需要承擔(dān)的責(zé)任

　　此案的案情簡潔，但具體到每一個(gè)關(guān)鍵節(jié)點(diǎn)，卻又是如此值得商榷、紛繁復(fù)雜，我僅有一家之言，在此不過多贅述，歡迎有興趣的同學(xué)共同探討。

　　在此先再次回到最初的問題：本案中法的精神是什么?

　　前文一次又一次的追問中，我感受到，它是一種訴求，

　　既不是一套面面俱到、隨時(shí)能讓人照本宣科的體系，

　　也不是令法官隨心所欲、為我所用的教條;

　　它是允許多元存在的，即使是眾位學(xué)識(shí)淵博的大法官，由同樣的事實(shí)依據(jù)與感情傾向也能推導(dǎo)出截然相反的最終評判，

　　它沒有具象的存在形態(tài)，卻又由每個(gè)法律相關(guān)從業(yè)者的美好追求凝聚，

　　它是以公平和正義為核心的永恒追求，

　　這不但是法理觀念，也應(yīng)該是每個(gè)人的生活理念。

　　那么需要學(xué)法嗎?相信這個(gè)問題單獨(dú)被問出來的時(shí)候，答案會(huì)是肯定的。

　　但如果又有人單獨(dú)提問：不學(xué)法可以嗎?我相信許多人也會(huì)回答，可以。

　　初次想到這一情景，這結(jié)果讓我有些驚愕、疑惑，而后的思索，我明白了：這取決于你想成為什么樣的人。

　　專精還是通識(shí)?對于知識(shí)樹的加點(diǎn)方式已經(jīng)有了不可勝數(shù)的討論，但我想將受眾限定為社科學(xué)子

　　從希臘三杰起，到后世佛洛依德、亞當(dāng)斯密、馬克思、哈耶克，許多位先賢往往在社科下涉獵領(lǐng)域廣泛，從學(xué)科大類來看：經(jīng)、管、法、哲往往彼此聯(lián)動(dòng)，自成體系;文、史、教育、藝術(shù)離前者的體系相對較遠(yuǎn)，顯的松散，

　　而從我的閱讀經(jīng)歷與求學(xué)感受中也有這一感受：哲學(xué)、政治學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、法學(xué)、社會(huì)學(xué)、心理學(xué)，這些學(xué)科都反映了人類群體在不同角度的精神追求，所研究的問題與對象也是那么相近，所思所學(xué)的越深入，越給我一種一脈連枝的感受，它們的教學(xué)意義更基于通識(shí)，使讀者得以建立完整的知識(shí)體系和思維方式，而后進(jìn)行獨(dú)立思考，但對有志于此、或所學(xué)專業(yè)屬于其中的青年，它的意義應(yīng)更趨于博雅。

　　在我的理解中，博雅的要求高于通識(shí)，在通通了解的基礎(chǔ)上應(yīng)有深入地思索，從而得以博采眾長，應(yīng)用于實(shí)際，二者一為輸入、一為輸出，前者僅是后者的基礎(chǔ)

　　現(xiàn)實(shí)應(yīng)用的一個(gè)實(shí)例：

　　高中沉醉于理科時(shí)，我對CPA+法務(wù)這一證書組合十分不理解，認(rèn)為會(huì)計(jì)僅僅是低端的務(wù)實(shí)，對已發(fā)生事物的機(jī)械重復(fù)，認(rèn)為律師是花里胡哨的務(wù)虛，是為當(dāng)事人利益最大化而對現(xiàn)實(shí)盡力扭曲。

　　如今我對兩個(gè)職業(yè)甚至學(xué)科的認(rèn)知已全然不同，對持有這兩個(gè)證書所代表的知識(shí)體系也有了深刻的敬畏，這也成了我中期預(yù)期的成長方向。

　　二者都是對世界運(yùn)轉(zhuǎn)方式的一種認(rèn)知，任選其一，是依據(jù)詳實(shí)完善的憑證與賬簿，還是依據(jù)邏輯縝密的分析與證據(jù)鏈，當(dāng)彼此結(jié)合，既是能更深刻的偵察與認(rèn)識(shí)現(xiàn)實(shí)，又能更好確保對經(jīng)濟(jì)利益與公平正義的追求，這才更有“仰望星空，腳踏實(shí)地”的感受。

　　想來感嘆，16年差強(qiáng)人意的成績本可以去財(cái)經(jīng)、政法類高校相關(guān)專業(yè)時(shí)，我偏激的將其全盤否定，而后兜兜轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)，跨過了多少學(xué)科跨度，如今又回到了這里。

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