公司法務(wù)人員如何做好合同審核
公司法務(wù)人員如何做好合同審核
司法務(wù)需要對(duì)合同法非常熟悉,對(duì)公司的常見(jiàn)業(yè)務(wù)的合同文本有充足的研究和明確的認(rèn)識(shí),要對(duì)合同所涉及到的公司業(yè)務(wù)知識(shí)做到了解,才能根據(jù)實(shí)際情況審核合同,防范法律風(fēng)險(xiǎn),并向公司高層提出可行的經(jīng)營(yíng)性建議：一、與業(yè)務(wù)人員充分交流
公司法務(wù)人員在收到合同審核任務(wù)后,首先應(yīng)當(dāng)與合同業(yè)務(wù)人員進(jìn)行交流這樣的交流對(duì)合同審核工作的幫助是多方面的業(yè)務(wù)員人員對(duì)合同的介紹：1、合同緊急程度和重要性；
2、合同所涉業(yè)務(wù)是成熟模式還是首次嘗試的說(shuō)明；3、對(duì)合同當(dāng)事人情況的說(shuō)明、誰(shuí)是強(qiáng)勢(shì)一方的判斷；
4、合同談判甚至是前期執(zhí)行情況的介紹以及應(yīng)要求提供的合同背景資料；5、詢問(wèn)業(yè)務(wù)人員對(duì)合同內(nèi)容的擔(dān)心和疑問(wèn),
這些都會(huì)在不同程度上增進(jìn)了法務(wù)人員對(duì)合同業(yè)務(wù)的了解,指明法務(wù)人員在其審核意見(jiàn)中需要重點(diǎn)分析和解決的問(wèn)題,保證了最終的審核意見(jiàn)能夠貼近業(yè)務(wù)實(shí)際二、檢索以往相同或類似業(yè)務(wù)合同的審核檔案：掌握續(xù)簽優(yōu)惠和避免重復(fù)簽約
公司法務(wù)人員在審核合同時(shí),可以在部門檔案中檢索以往相同或類似業(yè)務(wù)合同的審核檔案1、如果是合同續(xù)簽,檢查本次續(xù)簽的合同與原合同有什么區(qū)別,法務(wù)人員對(duì)原合同的法律意見(jiàn)是什么,送審單位是否采納了法務(wù)人員的意見(jiàn),若我方作為付款方,是否獲得的了續(xù)簽優(yōu)惠；2、如果不是合同續(xù)簽,則要審查是否存在就同一業(yè)務(wù)重復(fù)簽約的情況,是否違反原合同中關(guān)于排他性合作的約定
檢索以往相同或類似業(yè)務(wù)合同的審核檔案,不單可以避免重復(fù)簽約的情況,而且可以在本次審核意見(jiàn)中引用以往法務(wù)人員的工作成果,提高審核效率,穩(wěn)定審核質(zhì)量,體現(xiàn)審核意見(jiàn)的延續(xù)性,保證審核意見(jiàn)的一致性三、審查合同內(nèi)容和流程的合規(guī)性
（一）合法性審查：對(duì)合同內(nèi)容是否國(guó)家法律的審查；1、當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；
（1）審主體：三證,特許經(jīng)營(yíng),還要求對(duì)方有相應(yīng)的資質(zhì)、許可（2）審注冊(cè)資本：對(duì)方是否有締約能力？對(duì)方承擔(dān)責(zé)任的能力如何？（3）審經(jīng)營(yíng)范圍：是否超過(guò)對(duì)方的經(jīng)營(yíng)范圍？
2、標(biāo)的：法律對(duì)該標(biāo)的是否有特別的規(guī)定禁止流通物？限制流通物？其他3、合同簽訂形式
看合同是否需要以招標(biāo)、拍賣等特殊的方式締結(jié),尤其是一些建筑工程合同、土地出讓合同和政府采購(gòu)都可能涉及特殊的和創(chuàng)始簽訂方式
（二）合規(guī)性檢查：對(duì)合同的內(nèi)容和流程是否符合公司的各項(xiàng)內(nèi)部制度規(guī)定；
集團(tuán)對(duì)主要業(yè)務(wù)和主要流程均有內(nèi)部管理規(guī)定的,法務(wù)人員要注意對(duì)合同的合規(guī)性進(jìn)行審查,要如熟悉法條一樣熟悉企業(yè)的內(nèi)部制度
（三）實(shí)踐性審查：對(duì)合同的各方面的實(shí)際操作性進(jìn)行審查,以求貼合實(shí)際要求1、標(biāo)的；
（1）約定要求詳細(xì)、明確,做到指向?qū)ο缶唧w,比如房屋買賣,食品衛(wèi)生檢疫（2）對(duì)合同標(biāo)的為貨物買賣的,一定要寫明貨物的名稱、品牌、計(jì)量單位和價(jià)格.
（3）對(duì)合同標(biāo)的是提供服務(wù)的,一定要寫明服務(wù)的質(zhì)量、標(biāo)準(zhǔn)或效果要求等否則,一旦糾紛產(chǎn)生,往往就造成“合同約定不明”的狀況2、數(shù)量：是否具體計(jì)較單位是否明確3、質(zhì)量：
（1）質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn),具體,可行
（2）驗(yàn)收方式,雙方出具書(shū)面的驗(yàn)收材料等（3）質(zhì)量保證,可以要求對(duì)方提供相應(yīng)的保證對(duì)合同標(biāo)的物符合國(guó)家各項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)（產(chǎn)品質(zhì)量、衛(wèi)生防疫等）的審查這種審查主要是幫助企業(yè)對(duì)對(duì)方產(chǎn)品質(zhì)量的一種表面化理解企業(yè)不應(yīng)該只相信對(duì)方提供的各類許可證和證件,而應(yīng)根據(jù)對(duì)方提供的相關(guān)證件,通過(guò)電話咨詢、委托異地審查或者實(shí)地考察等方式予以實(shí)際審核
4、價(jià)款或者報(bào)酬：金額大小寫規(guī)范,支付期限明確逾期不履行的后果5、履行期限、地點(diǎn)和方式；
（1）期限地點(diǎn)方式是否明確,是否公平合理（2）履行方式一定要具有可操作性,
（3）不可抗力、合同保密、技術(shù)開(kāi)發(fā)、根據(jù)實(shí)際情況都要有約定
6、違約責(zé)任；需要對(duì)潛在的糾紛有較全面的預(yù)測(cè),審查違約責(zé)任的是否與潛在的違約形態(tài)相對(duì)應(yīng),是否具有實(shí)踐性
7、解決爭(zhēng)議的方法是否有約定,約定是否對(duì)己方有利寧可在其他條款上妥協(xié),也要取得有力的管轄權(quán)的約定四、從企業(yè)內(nèi)控的角度審查業(yè)務(wù),從企業(yè)經(jīng)營(yíng)的角度提出建議
公司的法務(wù)部門是企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)內(nèi)控的職能部門企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)內(nèi)控不單單是企業(yè)外部交易風(fēng)險(xiǎn)的識(shí)別和化解,也包括對(duì)企業(yè)內(nèi)部違規(guī)違紀(jì)等事項(xiàng)的發(fā)現(xiàn)和追究
在審核某工程項(xiàng)目的《施工合同》時(shí),從業(yè)務(wù)人員的介紹中得知《施工合同》所涉工程已基本完工據(jù)此,可以判斷本工程項(xiàng)目明顯存在合同倒簽的非正常操作審查人在審查意見(jiàn)中指出合同倒簽直接違反了企業(yè)內(nèi)部的規(guī)定,使得工程項(xiàng)目管理、工程造價(jià)管理、工程合同管理的功能大大降低,造成對(duì)項(xiàng)目實(shí)際操作人員的監(jiān)督缺乏依據(jù),容易引發(fā)糾紛和腐敗行為外,若有可能法務(wù)人員也可以從企業(yè)經(jīng)營(yíng)的角度為合同業(yè)務(wù)提供改善建議例如,在審核捐贈(zèng)合同時(shí),建議變直接捐贈(zèng)為間接捐贈(zèng),采用向法律明確規(guī)定的社會(huì)團(tuán)體捐贈(zèng)并指明用途的方式,既實(shí)現(xiàn)了對(duì)特定對(duì)象的捐贈(zèng),又獲取了稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)可的可以用于申報(bào)納稅扣除的捐贈(zèng)收據(jù)
我國(guó)的地方保護(hù)主義嚴(yán)重,往往資信調(diào)查：可以通過(guò)信函、電報(bào)、電話或者直接派人對(duì)對(duì)方資信情況進(jìn)行調(diào)查,也可以通過(guò)使館、對(duì)方所在地的工商管理部門、律師行、行業(yè)協(xié)會(huì)、合作過(guò)的伙伴等,了解其是否講信用,有無(wú)支付能力和財(cái)產(chǎn)擔(dān)保等五、合同原件的保管
合同的原件保管是非常重要的,這不但是合同的履行的必要條件,更是索賠的最直接最有力的原始證據(jù)
如果企業(yè)把合同的原件弄丟,則會(huì)多企業(yè)索賠造成非常被動(dòng)的局面,甚至?xí)䦟?dǎo)致無(wú)法進(jìn)行索賠合同原件保管期限越長(zhǎng)越好,最短不應(yīng)少于合同履行完畢之日起2,
民事糾紛訴訟時(shí)
效為2年對(duì)于重要的設(shè)備、工程安裝、工程施工合同等等德保管期限至少應(yīng)等于或大于它的使用年限
六、重大合同：重點(diǎn)審核和管理1、一般地說(shuō),企業(yè)的重大合同主要有：
合作發(fā)展合同、企業(yè)購(gòu)并合同、聯(lián)營(yíng)合同、獨(dú)家代理協(xié)議、重大技術(shù)改進(jìn)或技術(shù)引進(jìn)合同、涉及擔(dān)保的合同、房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)與交易合同、金額巨大的購(gòu)銷合同等2、重大合同簽訂之前,應(yīng)派遣考察團(tuán)進(jìn)行考察：
考察團(tuán)：企業(yè)高級(jí)管理人員主管負(fù)責(zé)人專業(yè)技術(shù)人員法律人士財(cái)務(wù)人員等的綜合組成考察內(nèi)容：
1)對(duì)對(duì)方的各類證件、資質(zhì)和財(cái)務(wù)報(bào)表等進(jìn)行仔細(xì)的審查；2)去法院調(diào)查核實(shí)該企業(yè)是否存在訴訟案件,
3)去工商行政管理局調(diào)查核實(shí)該企業(yè)的年檢注冊(cè)和歷年的獎(jiǎng)罰情況,
4)去土地管理部門和房屋管理部門調(diào)查核實(shí)該企業(yè)是否存在不動(dòng)產(chǎn)的抵押擔(dān)保,5)去稅務(wù)局調(diào)查核實(shí)該企業(yè)是否存在拖延繳納稅費(fèi)或者是否還有稅費(fèi)沒(méi)有及時(shí)上繳情況,6)去環(huán)保局調(diào)查核實(shí)是否存在嚴(yán)重污染環(huán)境的行為等
當(dāng)然,以上幾個(gè)方面的調(diào)查核實(shí),因合同的內(nèi)容側(cè)重也就不同比如說(shuō),如果是合作發(fā)展項(xiàng)目,那么對(duì)繳納稅費(fèi)的情況調(diào)查是必要的；如果是引進(jìn)生產(chǎn)線,那么對(duì)該生產(chǎn)線的環(huán)保限制調(diào)查必須要詳細(xì)化如果是房地產(chǎn)項(xiàng)目合作開(kāi)發(fā),那么對(duì)該房地產(chǎn)項(xiàng)目的土地審批的相關(guān)手續(xù)是否齊全和是否設(shè)立過(guò)抵押擔(dān)保的調(diào)查則要盡可能詳細(xì)3、
這些合同涉及到企業(yè)的重要經(jīng)濟(jì)利益,對(duì)企業(yè)的發(fā)展有著至關(guān)重要的影響,因此,在簽
訂合同過(guò)程中,一定要把這些合同挑出來(lái),做為合同的重點(diǎn)審核和管理對(duì)象,
從合同的項(xiàng)目論證、對(duì)方當(dāng)事資信調(diào)查、合同談判、文本起草、修改、簽約、履行或變更解除、糾紛處理的全過(guò)程,都應(yīng)有法律顧問(wèn)部門的主要人員的參與,嚴(yán)格管理和控制,預(yù)防合同糾紛的發(fā)生,有效維護(hù)企業(yè)合法權(quán)益
擴(kuò)展閱讀：如何審合同---公司法務(wù)人員必備
同審查是律師特別是公司法律顧問(wèn)的常規(guī)任務(wù)之一。合同審查的過(guò)程，其實(shí)是法律知識(shí)與經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)知識(shí)的碰撞與融合，合同審查最大的忌諱是埋頭審查書(shū)面合同文件，不顧其他。拿到一份送審合同，我一般是按如下三步進(jìn)行——
第一步形式審查
（一）將合同文件本身分為三部分：
開(kāi)頭（合同名稱、編號(hào)、雙方當(dāng)事人和鑒于條款）正文（第一條至最后一條）
簽署部分（即雙方簽字蓋章和簽署時(shí)間）
形式審查就是看一看一份合同是否具備這三部分，這三部分是否完整，是否有前后矛盾的地方。常見(jiàn)的錯(cuò)誤有：當(dāng)事人名稱不一致、不完全、錯(cuò)誤或矛盾，合同名稱與實(shí)質(zhì)內(nèi)容不符、時(shí)間簽署前后不一樣，地址、法定代表人錯(cuò)誤等。（二）形式審查還要看是否附有對(duì)方營(yíng)業(yè)執(zhí)照、其他證書(shū)、法定代表人身份證明書(shū)、委托書(shū)等相關(guān)材料。看相關(guān)文件之間內(nèi)容是否有矛盾之處。
第二步實(shí)質(zhì)審查
主要是對(duì)合同正文的審查，這是合同最關(guān)鍵的內(nèi)容，包括：
一、合同條款是否完備、合法；
二、合同內(nèi)容是否公平，是否嚴(yán)重?fù)p害集團(tuán)公司利益；
三、條款內(nèi)容是否清楚，是否存在重大遺漏或嚴(yán)重隱患、陷阱。
合同條款是否完備的審查標(biāo)準(zhǔn)，以買賣合同為例
1、雙方名稱或姓名和住所列明當(dāng)事人的全稱、地址、電話、開(kāi)戶銀行及帳號(hào)。2、標(biāo)的動(dòng)產(chǎn)應(yīng)標(biāo)明名稱、型號(hào)、規(guī)格、品種、等級(jí)、花色等；不易確定的無(wú)形財(cái)產(chǎn)、勞務(wù)、工作成果等描述要準(zhǔn)確、明白；不動(dòng)產(chǎn)應(yīng)注明名稱和座落地點(diǎn)。3、數(shù)量數(shù)量要清楚、準(zhǔn)確，計(jì)量單位、方法和工具符合國(guó)家或者行業(yè)規(guī)定。4、質(zhì)量國(guó)家有強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的，要明確標(biāo)準(zhǔn)代號(hào)全稱�？赡苡卸喾N適用標(biāo)準(zhǔn)的，要在合同中明確適用哪一種，并明確質(zhì)量檢驗(yàn)的方法、責(zé)任期限和條件、質(zhì)量異議期限和條件等。
5、價(jià)款或報(bào)酬合同明確規(guī)定價(jià)款或報(bào)酬數(shù)額、計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)、結(jié)算方式和程序。6、履約期限、地點(diǎn)或方式履行期限要具體明確，地點(diǎn)應(yīng)冠以省、市、縣名稱，交付標(biāo)的物方式、勞務(wù)提供方式和結(jié)算方式應(yīng)具體、清楚。
7、違約責(zé)任應(yīng)明確規(guī)定違約責(zé)任，賠償金數(shù)額或具體計(jì)算方法。8、解決爭(zhēng)議的方法選擇訴訟或者仲裁其中之一作為爭(zhēng)議解決方法，不要出現(xiàn)既由法院管轄又由仲裁機(jī)構(gòu)裁決，也不要出現(xiàn)“由法院管轄或者仲裁機(jī)構(gòu)仲裁”的條款。約定通過(guò)訴訟解決的，還可以約定管轄法院；約定由仲裁機(jī)構(gòu)裁決的，應(yīng)寫明具體仲裁機(jī)構(gòu)名稱。
9、合同生效條款一般應(yīng)當(dāng)寫明：“合同自合同雙方（或者各方）法定代表人或者授權(quán)代表簽字并加蓋單位公章（合同專用章）之日起生效”。如合同有固定期限的，還應(yīng)當(dāng)寫明：“本合同有效期自某年某月某日至某年某月某日止。對(duì)于法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)批準(zhǔn)或者登記后生效的，或者合同約定須經(jīng)公證等生效條件的，應(yīng)當(dāng)在合同中寫明并及時(shí)辦理相關(guān)手續(xù)。
10、清潔文本條款合同中應(yīng)當(dāng)寫明：“本合同正文為清潔打印文本，如雙方對(duì)此合同有任何修改及補(bǔ)充均應(yīng)另行簽訂補(bǔ)充協(xié)議。合同正文中任何非打印的文字或者圖形，除非經(jīng)雙方確認(rèn)同意，不產(chǎn)生約束力�！痹诤炇疬^(guò)程中，應(yīng)注意：當(dāng)合同中有清潔文本條款時(shí)，合同中的所有條款文字與數(shù)字（簽署人簽字、時(shí)間簽署與蓋章除外）均應(yīng)當(dāng)事先打印完成，不得在合同簽字過(guò)程中出現(xiàn)合同正文里有手寫文字或者空白未填寫的情況存在。
其中，前8項(xiàng)是《合同法》第12條列出的內(nèi)容。合同審查時(shí)重點(diǎn)關(guān)注違約責(zé)任的約定是否清楚、完整、公平，是否嚴(yán)重?fù)p害一方利益或者是否存在陷阱。
合同條款內(nèi)容是否合法，其實(shí)就是要審查合同條款或者內(nèi)容是否違反國(guó)家的法律法規(guī)，是否構(gòu)成無(wú)效的情形。在這里，熟悉相關(guān)合同法條文是最起碼的要求。合同條款是否公平，是否清楚，審查時(shí)沒(méi)有固定的方法，只有逐字逐行地看，認(rèn)真地看，提高文字理解和駕馭能力也是相當(dāng)重要的。
第三步溝通、參照與找法
一般的合同，經(jīng)過(guò)第一步、第二步的審查，一些初級(jí)的問(wèn)題都能予以解決。為防止審查出現(xiàn)重大遺漏和差錯(cuò)，做好第三步就顯得十分必要。
溝通——指的是與合同經(jīng)辦人、起草人甚至對(duì)方進(jìn)行溝通，就合同談判、協(xié)商及合同目的等內(nèi)容進(jìn)行交流，合同條款中不清楚或者含糊的條款，也需要他們作出明確的解釋和說(shuō)明。
參照——找到與所審合同相關(guān)的國(guó)家合同示范文本、行業(yè)推薦的示范合同文本、企業(yè)的合同范本等，對(duì)照在條款和內(nèi)容上有何重大差別，分析或者詢問(wèn)原因。找法——也就是尋找法律依據(jù)。在合同審查中，一定要對(duì)照合同法和相關(guān)司法解釋的規(guī)定來(lái)判斷送審的合同內(nèi)容是否合法、合理、可行，要不要修改、應(yīng)當(dāng)怎樣修改，需要尋找肯定或者否定的法律依據(jù)、司法實(shí)踐依據(jù)和經(jīng)濟(jì)依據(jù)。審查有名合同，要看合同法總則和分則對(duì)該合同的專門規(guī)定；審查無(wú)名合同，更是要審慎行事。
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審查合同的具體內(nèi)容，應(yīng)包括以下幾個(gè)方面：
一、審查合同主體是否合法。審查合同主體的合法性時(shí)，應(yīng)審查簽訂合同的當(dāng)事人是否是經(jīng)過(guò)有關(guān)部門批準(zhǔn)成立的法人、個(gè)體工商戶；是否是具備與簽訂合同相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力的公民；審查法定代表人或主管負(fù)責(zé)人的資格證明；代訂合同的，要審查是否具備委托人的授權(quán)委托證明，并審查是否在授權(quán)范圍、授權(quán)期限內(nèi)簽訂合同；有擔(dān)保人的合同，審查擔(dān)保人是否具有擔(dān)保能力和擔(dān)保資格。必要時(shí)進(jìn)行工商登記查詢。
二、審查合同內(nèi)容是否合法。審查合同內(nèi)容的合法性時(shí)，應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)審查合同內(nèi)容是否損害國(guó)家、集體或第三人的利益；是否有以合法形式掩蓋非法目的的情形；是否損害社會(huì)公共利益；是否違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。三、審查合同意思表示的真實(shí)性。
四、審查合同條款是否完備。應(yīng)按照合同的性質(zhì)，依據(jù)相應(yīng)的法律法規(guī)的規(guī)定對(duì)合同條款進(jìn)行認(rèn)真審查，確定合同條款有無(wú)遺漏，各條款內(nèi)容是否具體、明確、切實(shí)可行。避免因合同條款不全和過(guò)于簡(jiǎn)單、抽象、原則，給履行帶來(lái)困難，為以后發(fā)生糾紛埋下種子。
五、審查合同的文字是否規(guī)范。審查合同時(shí)，應(yīng)對(duì)合同草稿的每一條款、每一個(gè)詞、每一個(gè)字乃至每一個(gè)標(biāo)點(diǎn)符合都仔細(xì)推敲、反復(fù)斟酌。確定合同中是否存在前后意思矛盾、詞義含糊不清的文字表述，并及時(shí)糾正容易引起誤解、產(chǎn)生歧義的語(yǔ)詞，確保合同的文字表述準(zhǔn)確無(wú)誤。
六、審查合同簽訂的手續(xù)和形式是否完備。１、審查合同是否需要經(jīng)過(guò)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)或登記，如需經(jīng)批準(zhǔn)或登記，是否履行了批準(zhǔn)或登記手續(xù)。２、如果合同中約定須經(jīng)公證后合同方能生效，應(yīng)審查合同是否經(jīng)過(guò)公證機(jī)關(guān)公證。３、如果合同附有生效期限，應(yīng)審查期限是否屆至。４、如果合同約定第三人為保證人的，應(yīng)審查是否有保證人的簽名或蓋章；采用抵押方式擔(dān)保的，如果法律規(guī)定或合同約定必須辦理抵押物登記的，應(yīng)審查是否辦理了登記手續(xù)；采用質(zhì)押擔(dān)保方式的，應(yīng)按照合同中約定的質(zhì)物交付時(shí)間，審查當(dāng)事人是否按時(shí)履行了質(zhì)物交付的法定手續(xù)。５、審查合同雙方當(dāng)事人是否在合同上簽字或蓋章。
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市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)，合同無(wú)處不在，每個(gè)企業(yè)，每個(gè)人都要不可避免地利用合同與他人打交道。因此，幫助當(dāng)事人審查合同，規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)，已經(jīng)成為是律師的常規(guī)業(yè)務(wù)之一，以下從合同審查的基本原則、具體要點(diǎn)等方面一一闡述之。
一、合同審查的基本原則
（一）合法有效性原則。審查合同的合法有效性應(yīng)當(dāng)特別注意我國(guó)《民法通則》第五十八條及《合同法》第五十二條的規(guī)定以及一些特別法的相應(yīng)規(guī)定。合同有效性問(wèn)題，事實(shí)上包括三個(gè)方面的內(nèi)容：一是合同主體是否適格，二是合同目的是否正當(dāng)，三是合同內(nèi)容、合同形式及程序是否合法。只要不違背我國(guó)法律法規(guī)強(qiáng)制性和禁止性規(guī)定，合同的有效性就能得到保障。
（二）公平性原則。所謂合同的公平性是指合同雙方權(quán)利與義務(wù)要相對(duì)平衡。不存在只有權(quán)利而沒(méi)有義務(wù)的合同，一方享受了權(quán)利，就必須承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。過(guò)分強(qiáng)調(diào)一方的權(quán)利、忽略合同相對(duì)方的利益的合同草稿，要么得不到簽署，要么變成“顯示公平”。
（三）可操作性原則。實(shí)踐中，大量的合同缺乏可操作性。具體表現(xiàn)在：對(duì)合同各方權(quán)利的規(guī)定過(guò)于抽象；對(duì)合同各方的義務(wù)規(guī)定不明確、不具體；雖對(duì)各方的權(quán)利義務(wù)做了詳細(xì)規(guī)定但卻沒(méi)有具體操作程序條款或?qū)Υ艘?guī)定不清；雖規(guī)定了損失賠償?shù)珔s沒(méi)有計(jì)算依據(jù)，整個(gè)交易程序不清晰，合同用語(yǔ)不確切等等。實(shí)現(xiàn)合同可操作性是合同得以有效利用、完成交易和實(shí)現(xiàn)利益均衡的具體保證，尤其如建設(shè)工程、合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)此類履行周期長(zhǎng)、影響因素多、風(fēng)險(xiǎn)大的合同，切實(shí)地貫徹可操作性原則，尤顯重要。
二、合同審查的具體要點(diǎn)：
（一）合同主體資格審查
合同主體是否合同直接影響到合同的合法性。如建筑工程施工合同，如果乙方?jīng)]有相應(yīng)資質(zhì)，那么合同就歸于無(wú)效。審查合同主體的資格時(shí)應(yīng)當(dāng)注意：
1、應(yīng)當(dāng)區(qū)分企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)和內(nèi)部職能部門的簽約問(wèn)題。一般情況下，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)如果具備營(yíng)業(yè)執(zhí)照（肯定不是法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照）就具有簽約主體的資格，但其是否獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任就是訴訟中應(yīng)當(dāng)解決的問(wèn)題，這不應(yīng)當(dāng)影響其簽約主體資格。而企業(yè)的職能部門就不具備這樣的資格。我們?cè)诿鎸?duì)小企業(yè)的時(shí)候比較容易區(qū)分，但對(duì)于規(guī)模比較大，分支機(jī)構(gòu)和職能部門比較多的企業(yè)可能就會(huì)存在一些問(wèn)題，這就需要引起我們?cè)趯彶檫^(guò)程中的注意。
2、要審查對(duì)方的營(yíng)業(yè)執(zhí)照及年檢的情況，以了解其主體的合法性（如是否合法注冊(cè)、是否存在未年檢導(dǎo)致被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照等）和經(jīng)營(yíng)范圍；
3、對(duì)法律法規(guī)規(guī)定需要具備相應(yīng)資質(zhì)條件的合同項(xiàng)目，要根據(jù)合同內(nèi)容審查對(duì)方的資質(zhì)現(xiàn)狀，即有否獲得相關(guān)資質(zhì)及目前效力情況（有的資質(zhì)可能失效），如經(jīng)營(yíng)與電信相關(guān)的業(yè)務(wù)應(yīng)取得電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)資格許可證，通信建設(shè)工程需要相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)等；
4、要對(duì)對(duì)方的履約能力進(jìn)行必要評(píng)估，如根據(jù)其經(jīng)營(yíng)現(xiàn)狀、以往合作情況以及其他客戶評(píng)價(jià)等等因素對(duì)其履行能力及信用程度進(jìn)行考量，以保證簽約后順利履行合同。
5、審查簽約人有無(wú)簽約權(quán)限。很多情況下，不可能都是企業(yè)的法定代表人直接簽署，而是由授權(quán)代表加以簽署，此時(shí)應(yīng)當(dāng)審查代理人的資格和權(quán)限。對(duì)于初次合作的單位，這項(xiàng)工作非常重要，即要對(duì)對(duì)方代理人身份、有無(wú)代理權(quán)、代理權(quán)限范圍、期限等等進(jìn)行必要審查，否則可能會(huì)發(fā)生沒(méi)有代理權(quán)或超越代理權(quán)而導(dǎo)致合同效力受到置疑。實(shí)踐中，主要是看簽約代表是否為單位負(fù)責(zé)人或是否有委托授權(quán)書(shū)。需要注意的是，單位的部門或辦事處是沒(méi)有對(duì)外簽約權(quán)的，而企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)簽訂合同時(shí)也需由法人授權(quán)。
（二）合同內(nèi)容的審查
1、合同的內(nèi)容是否合法。
如有無(wú)違反國(guó)家法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定；是否存在損害社會(huì)公共利益或以欺詐、脅迫手段訂立合同的情形；是否存在重大誤解或顯失公平等等。
2、權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容是否明確且是否具有可操作性。
茲舉一例，某單位聯(lián)系一家單位為另一家企業(yè)提供設(shè)備，原應(yīng)當(dāng)簽署三方協(xié)議，但是該單位為了體現(xiàn)自身在該項(xiàng)交易中所起到的作用，在簽署合同時(shí)把自己和需方共同作為合同一方，供方作為另一方，但是合同中沒(méi)有具體區(qū)分該單位與需方之間對(duì)于付款義務(wù)的承擔(dān)。后由于需方經(jīng)營(yíng)狀況不佳，無(wú)法支付設(shè)備貨款，設(shè)備供方就直接將該顧問(wèn)單位告上法庭，并查封了該單位的賬戶。其原因就在于就是合同中沒(méi)有將權(quán)利義務(wù)區(qū)分清楚，導(dǎo)致了目前的被動(dòng)狀況。要審查合同雙方的權(quán)利義務(wù)是否完備、明確，特別是合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款、履行方式、期限等等主要條款必不可少，一旦未作約定或者約定不明，將對(duì)合同履行造成重大風(fēng)險(xiǎn)隱患。下面以買賣合同為例進(jìn)行說(shuō)明。
（1）標(biāo)的：動(dòng)產(chǎn)應(yīng)標(biāo)明名稱、型號(hào)、規(guī)格、品種、等級(jí)、花色等；不易確定的無(wú)形財(cái)產(chǎn)、勞務(wù)、工作成果等描述要準(zhǔn)確、明白；不動(dòng)產(chǎn)應(yīng)注明名稱和座落地點(diǎn)。
（2）數(shù)量：數(shù)量要清楚、準(zhǔn)確，計(jì)量單位、方法和工具符合國(guó)家或者行業(yè)規(guī)定。
（3）質(zhì)量：國(guó)家有強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的，要明確標(biāo)準(zhǔn)代號(hào)全稱�？赡苡卸喾N適用標(biāo)準(zhǔn)的，要在合同中明確適用哪一種，并明確質(zhì)量檢驗(yàn)的方法、責(zé)任期限和條件、質(zhì)量異議期限和條件等。
（4）價(jià)款或報(bào)酬：合同明確規(guī)定價(jià)款或報(bào)酬數(shù)額、計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)、結(jié)算方式和程序。
（5）履約期限、地點(diǎn)或方式：履行期限要具體明確，地點(diǎn)應(yīng)冠以省、市、縣名稱，交付標(biāo)的物方式、勞務(wù)提供方式和結(jié)算方式應(yīng)具體、清楚。
3、應(yīng)當(dāng)約定違約責(zé)任。
如果沒(méi)有違約責(zé)任，那么一旦一方違約，另一方的權(quán)益就得不到有效的保護(hù)。所以應(yīng)明確規(guī)定違約責(zé)任，并且應(yīng)當(dāng)明確違約責(zé)任的具體實(shí)施辦法，如賠償金數(shù)額或具體計(jì)算方法及支付方式等。
4、解決爭(zhēng)議的方法。
選擇訴訟或者仲裁其中之一作為爭(zhēng)議解決方法，不要出現(xiàn)既由法院管轄又由仲裁機(jī)構(gòu)裁決，也不要出現(xiàn)“由法院管轄或者仲裁機(jī)構(gòu)仲裁”的條款。約定通過(guò)訴訟解決的，還可以約定管轄法院；約定由仲裁機(jī)構(gòu)裁決的，應(yīng)寫明具體仲裁機(jī)構(gòu)名稱。
5、合同生效條款。
合同成立的條件比較容易明確，而對(duì)于合同的生效由于可能會(huì)涉及到法定的審批，所以當(dāng)事人在理解上可能會(huì)存在偏差，認(rèn)為合同一經(jīng)簽署成立就生效了。一般應(yīng)當(dāng)寫明：“合同自合同雙方（或者各方）法定代表人或者授權(quán)代表簽字并加蓋單位公章（合同專用章）之日起生效”。如合同有固定期限的，還應(yīng)當(dāng)寫明：“本合同有效期自某年某月某日至某年某月某日止�！睂�(duì)于法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)批準(zhǔn)或者登記后生效的，或者合同約定須經(jīng)公證等生效條件的，應(yīng)當(dāng)在合同中寫明并及時(shí)辦理相關(guān)手續(xù)。
6、設(shè)置終止、解除合同的條件。
合同法主要體現(xiàn)了當(dāng)事人意思自治的這樣一個(gè)原則。這就說(shuō)明了雖然法律規(guī)定的合同解除條件，但由于其并不明確具體，因此就需要提示當(dāng)事人注意在合同中明確這些條件，包括解除合同后的條款，如違約情形、違約責(zé)任，違約所產(chǎn)生的損失范圍及補(bǔ)償，比如對(duì)于可預(yù)期利益的范圍的界定，避免將來(lái)產(chǎn)生爭(zhēng)議。
7、為避免產(chǎn)生爭(zhēng)議后出現(xiàn)損失，應(yīng)當(dāng)設(shè)置保護(hù)性的條款。
合同中除設(shè)定違約責(zé)任外，還應(yīng)當(dāng)設(shè)置其他的保護(hù)性條款。特別是合同標(biāo)的額比較大，履行周期比較長(zhǎng)的，可以考慮設(shè)置定金條款、履約保證金條款、抵押、質(zhì)押等，從而減少風(fēng)險(xiǎn)。
8、合同解釋條款。
對(duì)于涉外合同或者存在多個(gè)補(bǔ)充協(xié)議的合同，應(yīng)當(dāng)設(shè)置合同解釋條款，一是設(shè)定當(dāng)合同條款相沖突時(shí)以何種語(yǔ)言的文本為準(zhǔn)；二是設(shè)定不同文本的效力順序。如建筑工程施工合同往往還包括招投標(biāo)文件及履行過(guò)程中的補(bǔ)充協(xié)議，因此，設(shè)定解釋順序尤其重要。
9、清潔文本條款。
合同中應(yīng)當(dāng)寫明：“本合同正文為清潔打印文本，如雙方對(duì)此合同有任何修改及補(bǔ)充均應(yīng)另行簽訂補(bǔ)充協(xié)議。合同正文中任何非打印的文字或者圖形，除非經(jīng)雙方確認(rèn)同意，不產(chǎn)生約束力。”在簽署過(guò)程中，應(yīng)注意：當(dāng)合同中有清潔文本條款時(shí)，合同中的所有條款文字與數(shù)字（簽署人簽字、時(shí)間簽署與蓋章除外）均應(yīng)當(dāng)事先打印完成，不得在合同簽字過(guò)程中出現(xiàn)合同正文里有手寫文字或者空白未填寫的情況存在。
三、其他注意事項(xiàng)
1、簽章。合同對(duì)方如果是企業(yè)法人或其他組織，在簽章處應(yīng)當(dāng)加蓋單位印章及授權(quán)代表簽字，如果是公民個(gè)人，則要求其本人簽名。對(duì)于超過(guò)一頁(yè)的合同，還應(yīng)當(dāng)加蓋騎縫章。所有的印章和簽字均應(yīng)當(dāng)清晰、完整。
2、合同附件。要注意合同有無(wú)附件以及附件與主合同的關(guān)系，審查附件的內(nèi)容是否與主合同一致。相當(dāng)多的合同其附件的內(nèi)容是非常重要的，應(yīng)該按照主合同予以同等對(duì)待。
3、簽約時(shí)間。合同落款處應(yīng)當(dāng)有簽訂的具體時(shí)間，這關(guān)系到合同生效的時(shí)間以及其合同履行期限的確定等問(wèn)題，不可小視。提醒簽署合同領(lǐng)導(dǎo)和授權(quán)代表，簽字時(shí)留下時(shí)間這個(gè)信息是非常重要的。
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律師作為法律專業(yè)工作人員，在民事活動(dòng)中，起草和審查合同是訴訟律師和非訴訟律師均要掌握的一項(xiàng)基本業(yè)務(wù)。
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律師如何審查合同
合同是平等主體的自然人、法人、其他社會(huì)組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)就是法制的經(jīng)濟(jì)。合同在民事活動(dòng)中的運(yùn)用越來(lái)越廣泛，尤其是在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，更顯其重要了。
律師作為法律專業(yè)工作人員，在民事活動(dòng)中，起草和審查合同是訴訟律師和非訴訟律師均要掌握的一項(xiàng)基本業(yè)務(wù)。要使合同合法、完備、可行，律師就必須從合同的原則，合同的法律關(guān)系，合同的效力及合同當(dāng)事人的責(zé)任等多方面，全方位地進(jìn)行審查。這是律師工作必須要求，也是律師的職責(zé)之所在。
審查合同須從以下幾個(gè)方面入手：
一、從訂立合同的原則來(lái)分析審查合同
合同法的基本原則是指對(duì)合同關(guān)系的本質(zhì)和規(guī)律，進(jìn)行集中抽象的反映，其效力貫串于合同始終，并具有克服合同法的局限性的根本性的原則。
合同法的基本原則有：《合同法》第三條平等原則、第四條自愿原則、第五條的公平原則、第六條的誠(chéng)信原則、第七條的合法原則、第八條的法律約束力原同。這些基本原則是審查合同時(shí)的準(zhǔn)繩。合同總體上應(yīng)不違反這些規(guī)定原則。對(duì)于涉外合同還要看合同是否符合結(jié)等原原則和公序良俗原則。
二、從合同的法律關(guān)系來(lái)審查合同合同法律關(guān)系是指當(dāng)事人因合同的訂立、變更或消滅所產(chǎn)生的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。它由主體、內(nèi)容和客體三要素組成。
審查合同主體。合同的主體即合同的當(dāng)事人，他包括自然人、法人和其他組織。
1、自然人：包括中國(guó)公民以及在中國(guó)從事民事活動(dòng)的外國(guó)人和無(wú)國(guó)籍人�！睹穹ㄍ▌t》將個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶和個(gè)人合伙作為公民特殊形態(tài)而納入到自然人中。但個(gè)體工商戶具有依法登記核準(zhǔn)的字號(hào)，并以該字號(hào)對(duì)外交往，宜可歸到其他組織中更為妥當(dāng)。故本文將個(gè)體工商戶歸入其他組織進(jìn)行分析。
在審查合同時(shí)，自然人做為合同主體的，就要審查自然人的民事行為能力是否適當(dāng)。自然人的行為能力分為：無(wú)行為能力、限制行為能力和完全民事行為能力。無(wú)民事行為能力人不能自己訂立合同，只能由其法定代理人代理其訂立合同;完全民事行為能力人可以自己訂立合同;限制行為能力人只能訂立與行為能力相適應(yīng)的合同。《民法通則》第九至十三條對(duì)自然人的民事權(quán)利能力和民事行為能力做出了具體的規(guī)定�！逗贤ā返诰艞l和第四十七條又近一步規(guī)定了自然人的行為能力的問(wèn)題。
農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶和個(gè)人合伙，除了審查他們具有自然人的民事行為能力外，還要審查他或他們是否具備農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)的能力和合伙人的資格。
對(duì)外國(guó)人和無(wú)國(guó)籍人要根據(jù)其所屬國(guó)或居住國(guó)的具體法律規(guī)定和行為地國(guó)的法律規(guī)定，審查其行為能力的效力。
2、法人。法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人又可以分為企業(yè)法人、機(jī)關(guān)法人、事業(yè)法人和社會(huì)團(tuán)體法人，在日常的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，企業(yè)法人訂立合同的情況比較普遍。
下面僅以企業(yè)法人為例來(lái)說(shuō)明。
企業(yè)法人作為合同當(dāng)事人所涉及的以下幾個(gè)問(wèn)題著重予以審查：
(1)企業(yè)法人超營(yíng)業(yè)范圍的合同交力問(wèn)題。
企業(yè)法人的權(quán)利能力和行為取決于其經(jīng)營(yíng)范圍，超越經(jīng)營(yíng)范圍的行為就是無(wú)權(quán)利能力和無(wú)行為能力的行為，由此訂立的合同是否當(dāng)然地?zé)o效呢?根據(jù)最高人法院關(guān)于適用《合同法》若干問(wèn)題的解釋(一)第十條規(guī)定：“當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同，人民法院不能因此而認(rèn)定無(wú)效。。但是違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的除外�！庇纱丝梢�(jiàn)，審查超營(yíng)業(yè)范圍的合同要重視當(dāng)事人的意思，表示的真實(shí)性，當(dāng)事人在合同中不違反法律規(guī)定，又損害國(guó)家利益和社會(huì)公共利益，對(duì)雙方當(dāng)事人均有約束力。
(2)企業(yè)的法定代表人及其工作人員超職權(quán)范圍訂立的合同問(wèn)題。
企業(yè)法人在對(duì)外訂立總領(lǐng)事同時(shí)，由其法定代表人、工作人員或其他代理人代理其訂立合同。《民法通則》第63條至第68條對(duì)代理行為作出規(guī)定。《合同法》第48條、第49條、第50條對(duì)代表人和代理人的越權(quán)代理的效力作出了具體規(guī)定。法定代表人或者工作人員超越代理權(quán)范圍訂立合同的，除相對(duì)人知道越權(quán)的事實(shí)外，仍然由個(gè)業(yè)法人承擔(dān)責(zé)任;代理人超越代理權(quán)限訂立合同，除企業(yè)法人追認(rèn)或者構(gòu)成表見(jiàn)代理外，由代理人自負(fù)其責(zé)。
(3)企業(yè)法人的民事責(zé)任承擔(dān)問(wèn)題。
具有企業(yè)法人條件的企業(yè)應(yīng)以該企業(yè)所有或者經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)有限責(zé)任。除法律、法規(guī)明確規(guī)定或當(dāng)事人有約定的以外，不能追究其他法人的連帶責(zé)任。
確定法人的條件，原則上應(yīng)依工商登記為準(zhǔn)。但雖經(jīng)登記確不具備法人條件的企業(yè)，由其開(kāi)辦單位承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，企業(yè)法人注冊(cè)登記時(shí)，投資不足的，且企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，在審理案件中，應(yīng)判令投資方補(bǔ)足其投資用以清償債務(wù)。注冊(cè)資金不實(shí)的，由開(kāi)辦單位在注冊(cè)資金不實(shí)的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。核準(zhǔn)登記后，開(kāi)辦單位，投資人或其他人抽逃資金，隱匿財(cái)產(chǎn)，避免責(zé)任的，應(yīng)依法追回。明確了上述問(wèn)題在起訴時(shí)有利于明確被告及其訴訟請(qǐng)求范圍。
(4)涉及企業(yè)法人工作人員犯罪的合同責(zé)任承擔(dān)問(wèn)題。
企業(yè)法人的工作人員利用職務(wù)之便進(jìn)行經(jīng)濟(jì)犯罪的活動(dòng)，給他人造成經(jīng)濟(jì)損失的，除追究有關(guān)人員的刑事責(zé)任外，企業(yè)法人應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。但他人明知企業(yè)法人的工作人員利用其職務(wù)之便進(jìn)行違法犯罪而與之來(lái)往的除外。
3、其他組織。
其他組織(也叫非法組織)，是指有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織。它介于公民和法人之間的做為法律主體的組織。非法人組織具有限的民事權(quán)利和民事行為能力，在一定程度上能夠享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)，但不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的不具備法人資格的組織。
非法人組織不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，對(duì)外交往舉債時(shí)，如其自身?yè)碛械呢?cái)產(chǎn)經(jīng)費(fèi)足以償債時(shí)，則由其自身償還債務(wù)，如其擁有的財(cái)產(chǎn)不足以償付責(zé)任，則由其創(chuàng)設(shè)人進(jìn)行償付，創(chuàng)設(shè)人為其承擔(dān)最終的連帶責(zé)任。確定合同法律關(guān)系的主體，責(zé)任主體以及法事人的訴訟地位的前提是首先分清合同所涉及的法律關(guān)系。
三、合同內(nèi)容的審查
合同的內(nèi)容就是合同當(dāng)事人經(jīng)協(xié)商所達(dá)成的相互之間應(yīng)承擔(dān)的權(quán)利(債權(quán))和義務(wù)(債務(wù))。合同中當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)由合同的條款來(lái)規(guī)定的�！逗贤ā返�12條：“合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：(一)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所;(二)標(biāo)的;(數(shù)量;(四)質(zhì)量;(五)價(jià)款或報(bào)酬;(六)履行的期限、地點(diǎn)和方式;(七)違約責(zé)任;(八)解決爭(zhēng)議的”方法。該條規(guī)定了合同應(yīng)具備地的主要條款。當(dāng)然合同條款又限于這些條款。我們擬定合同時(shí)可以參照?qǐng)?zhí)行。審查合同時(shí)，也應(yīng)針對(duì)這幾個(gè)方面進(jìn)行。對(duì)于合同的內(nèi)容審查的要求是合法，具體可行，并附合交易習(xí)慣，不違反序良俗。
四、合同客體的審查
合同關(guān)系的客體是債權(quán)和債務(wù)所指象的對(duì)象。審查合同
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客體時(shí)要區(qū)分從事同的客體和客體物，以及二者的合法性要求的區(qū)別。合同的客體違法導(dǎo)致合同無(wú)效。合同客體物違法并不一定導(dǎo)致合同的無(wú)效。
五、從合同的效力上來(lái)審查合同
合同的效力包括合同的生效，合同的無(wú)效，合同的可變更和可撤銷幾方面。審查合同確認(rèn)合同的效力，也應(yīng)從以上幾方面來(lái)判斷，合同是有效合同，還是無(wú)效合同，是可變更，可撤銷的合同不是效力待定的合同。
合同的生效是指業(yè)已成立的合同具有法律的約束力。合同是否成立取決于當(dāng)事人是否就合同的必要條款達(dá)成合電，而其是否生效取決于是否符合法律規(guī)定的有效條件。
《合同法》針對(duì)合同生效估出了具體規(guī)定�！逗贤ā返�44條規(guī)定了合同生效的條件;《合同法》第44條第二款規(guī)定了須經(jīng)審批程序生效的條件;《合同法》第49條規(guī)定了附條件的合同的效力，《合同法》第46條規(guī)定了對(duì)期限的合同的效力《合同法》第47條行為能力欠缺的人所簽合同效力�！逗贤ā返�48條無(wú)權(quán)代理合同的效力，《合同法》第49條表見(jiàn)代理合同的效力;《合同法》第50條代表人越權(quán)行為的合效力;《合同法》第50條代有人越權(quán)行為的合效力合同法同第51條無(wú)處分權(quán)行為的合同的效力。上述規(guī)定在具體審查合同時(shí)，要具體情況具體分析，甄別確定合同的效力。
無(wú)效合同,由于合同存在無(wú)效事由,合同雖已成立但自始不具有法律的約束力。《合同法》第52條對(duì)合同無(wú)效做出了規(guī)定，分析合同時(shí)除了要注重它的法定條件外，還要多從當(dāng)事人違法行為的因果關(guān)系的原因力上來(lái)分析導(dǎo)致合同無(wú)效、可變更、可撤銷的合同。指因當(dāng)事人意思表示有瑕疵而經(jīng)撤銷權(quán)人請(qǐng)求，由法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更其內(nèi)容或者使其效力自始消滅的合同，它是一種效力待定的合同�！逗贤ā返�54條第1、2款對(duì)可變更和可撤銷合同做出了規(guī)定。審查此類合同時(shí)所觀注的焦點(diǎn)是采取何種請(qǐng)求權(quán)對(duì)合同的一方當(dāng)事人最有利。這就要求律師根據(jù)不同當(dāng)事人的利益取向做出選擇。
六、從合同的責(zé)任方面來(lái)審查合同
違約責(zé)任即是違反合同的民事責(zé)任，除了民事責(zé)任外，合同的當(dāng)事人還有可能承擔(dān)行政或者刑事的責(zé)任。根據(jù)所涉及的合同的不同責(zé)任，律師審查時(shí)可以提出不同的主張。如果合同一方當(dāng)事人違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，根據(jù)不同的案情可以提出要求對(duì)方繼續(xù)履行合同，采取補(bǔ)救措施，賠償損失等要求。在選擇違約請(qǐng)求時(shí)應(yīng)站在一方當(dāng)事人的立場(chǎng)上考慮。要考慮當(dāng)事人的合同性質(zhì)，合作的關(guān)系，未來(lái)的交往情況，從多角度分析并跳出合同有合同的利弊，充分考慮到一方當(dāng)事人的利益取向。
如果合同存在違約和侵權(quán)競(jìng)合的情況就要考慮到解決糾紛的途徑、方式、方法及要求。比如是通過(guò)訴訟解決還是仲裁解決，是選一方所在地還是他方所在地進(jìn)行訴訟(當(dāng)然指那些可以選擇受訴訟地的合同)�？傊�，多方位的考慮最終為一方當(dāng)事人謀取利益的最大化。
如果合同涉及到行政或者刑責(zé)任的情況，律師應(yīng)指出來(lái)，盡量避免不必要的損失，但一般情況下律師不宜直接向國(guó)家行政機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)舉報(bào)。
律師審查合同時(shí)，如果能夠做壽到以上幾點(diǎn)就認(rèn)為已經(jīng)盡職了呢?只能說(shuō)先是做到了審查合同的初步工作。在審查合同中，不但要對(duì)合同進(jìn)行書(shū)面的審查，而且要根據(jù)合同的不同情況做實(shí)地調(diào)查，針對(duì)合同當(dāng)事人的資格、資信及履約能力，履約方式等各方面進(jìn)行認(rèn)真考查。盡量做到防患于未然。只有這樣，才能減少合同糾紛，即使合同出現(xiàn)糾紛，也能游刃有余，取得予期效果。
律師審查合同不但要站在當(dāng)事角度去審視合同的可行性，更要跳出
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客體時(shí)要區(qū)分從事同的客體和客體物，以及二者的合法性要求的區(qū)別。合同的客體違法導(dǎo)致合同無(wú)效。合同客體物違法并不一定導(dǎo)致合同的無(wú)效。
五、從合同的效力上來(lái)審查合同
合同的效力包括合同的生效，合同的無(wú)效，合同的可變更和可撤銷幾方面。審查合同確認(rèn)合同的效力，也應(yīng)從以上幾方面來(lái)判斷，合同是有效合同，還是無(wú)效合同，是可變更，可撤銷的合同不是效力待定的合同。
合同的生效是指業(yè)已成立的合同具有法律的約束力。合同是否成立取決于當(dāng)事人是否就合同的必要條款達(dá)成合電，而其是否生效取決于是否符合法律規(guī)定的有效條件。
《合同法》針對(duì)合同生效估出了具體規(guī)定。《合同法》第44條規(guī)定了合同生效的條件;《合同法》第44條第二款規(guī)定了須經(jīng)審批程序生效的條件;《合同法》第49條規(guī)定了附條件的合同的效力，《合同法》第46條規(guī)定了對(duì)期限的合同的效力《合同法》第47條行為能力欠缺的人所簽合同效力。《合同法》第48條無(wú)權(quán)代理合同的效力，《合同法》第49條表見(jiàn)代理合同的效力;《合同法》第50條代表人越權(quán)行為的合效力;《合同法》第50條代有人越權(quán)行為的合效力合同法同第51條無(wú)處分權(quán)行為的合同的效力。上述規(guī)定在具體審查合同時(shí)，要具體情況具體分析，甄別確定合同的效力。
無(wú)效合同,由于合同存在無(wú)效事由,合同雖已成立但自始不具有法律的約束力。《合同法》第52條對(duì)合同無(wú)效做出了規(guī)定，分析合同時(shí)除了要注重它的法定條件外，還要多從當(dāng)事人違法行為的因果關(guān)系的原因力上來(lái)分析導(dǎo)致合同無(wú)效、可變更、可撤銷的合同。指因當(dāng)事人意思表示有瑕疵而經(jīng)撤銷權(quán)人請(qǐng)求，由法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更其內(nèi)容或者使其效力自始消滅的合同，它是一種效力待定的合同�！逗贤ā返�54條第1、2款對(duì)可變更和可撤銷合同做出了規(guī)定。審查此類合同時(shí)所觀注的焦點(diǎn)是采取何種請(qǐng)求權(quán)對(duì)合同的一方當(dāng)事人最有利。這就要求律師根據(jù)不同當(dāng)事人的利益取向做出選擇。
六、從合同的責(zé)任方面來(lái)審查合同
違約責(zé)任即是違反合同的民事責(zé)任，除了民事責(zé)任外，合同的當(dāng)事人還有可能承擔(dān)行政或者刑事的責(zé)任。根據(jù)所涉及的合同的不同責(zé)任，律師審查時(shí)可以提出不同的主張。如果合同一方當(dāng)事人違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，根據(jù)不同的案情可以提出要求對(duì)方繼續(xù)履行合同，采取補(bǔ)救措施，賠償損失等要求。在選擇違約請(qǐng)求時(shí)應(yīng)站在一方當(dāng)事人的立場(chǎng)上考慮。要考慮當(dāng)事人的合同性質(zhì)，合作的關(guān)系，未來(lái)的交往情況，從多角度分析并跳出合同有合同的利弊，充分考慮到一方當(dāng)事人的利益取向。
如果合同存在違約和侵權(quán)競(jìng)合的情況就要考慮到解決糾紛的途徑、方式、方法及要求。比如是通過(guò)訴訟解決還是仲裁解決，是選一方所在地還是他方所在地進(jìn)行訴訟(當(dāng)然指那些可以選擇受訴訟地的合同)�？傊�，多方位的考慮最終為一方當(dāng)事人謀取利益的最大化。
如果合同涉及到行政或者刑責(zé)任的情況，律師應(yīng)指出來(lái)，盡量避免不必要的損失，但一般情況下律師不宜直接向國(guó)家行政機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)舉報(bào)。
律師審查合同時(shí)，如果能夠做壽到以上幾點(diǎn)就認(rèn)為已經(jīng)盡職了呢?只能說(shuō)先是做到了審查合同的初步工作。在審查合同中，不但要對(duì)合同進(jìn)行書(shū)面的審查，而且要根據(jù)合同的不同情況做實(shí)地調(diào)查，針對(duì)合同當(dāng)事人的資格、資信及履約能力，履約方式等各方面進(jìn)行認(rèn)真考查。盡量做到防患于未然。只有這樣，才能減少合同糾紛，即使合同出現(xiàn)糾紛，也能游刃有余，取得予期效果。
律師審查合同不但要站在當(dāng)事角度去審視合同的可行性，更要跳出===============================================================師在起草、審查合同時(shí)，通常要進(jìn)行三個(gè)方面的準(zhǔn)備，一是要審閱當(dāng)事人提供的背景材料，二是查閱合同所涉事項(xiàng)全部相關(guān)法律法規(guī)、司法解釋、部門規(guī)章、國(guó)際慣例，三是研閱有關(guān)合同范本并決定是否參照。
律師審查合同注意的問(wèn)題
接受當(dāng)事人委托，幫助當(dāng)事人起草或?qū)彶楫?dāng)事人擬與其他單位或個(gè)人簽署的經(jīng)濟(jì)合同(本文僅探討經(jīng)濟(jì)合同，以下稱合同)，此乃律師常規(guī)業(yè)務(wù)。律師在起草、審查合同時(shí)，通常要進(jìn)行三個(gè)方面的準(zhǔn)備，一是要審閱當(dāng)事人提供的背景材料，二是查閱合同所涉事項(xiàng)全部相關(guān)法律法規(guī)、司法解釋、部門規(guī)章、國(guó)際慣例，三是研閱有關(guān)合同范本并決定是否參照。除了上述準(zhǔn)備工作外，下列問(wèn)題值得律師高度注意：
一、應(yīng)注意合同的目的性
律師在著手起草或?qū)彶楹贤�，�?yīng)通過(guò)電話、電子郵件，最好是面談的形式或直接參與談判，摸清當(dāng)事人擬簽合同的真正目的，包括動(dòng)機(jī)。實(shí)踐中，明明是加工承攬合同，有的當(dāng)事人當(dāng)作買賣合同處理;明明是一般合作建房合同，有的當(dāng)事人當(dāng)作合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)合同處理，結(jié)果導(dǎo)致合同名不副實(shí)。有的當(dāng)事人企圖以合法形式掩蓋非法目的，例如，明明是企業(yè)相互借貸合同，確要搞成一份合作經(jīng)營(yíng)合同。
只有明確合同目的，律師才能搞清合同各方的真實(shí)意思;只有明確合同目的，律師才能確定合同的性質(zhì)及合同的準(zhǔn)確名稱;只有明確合同的目的，律師才能“規(guī)劃”合同雙方的權(quán)利和義務(wù)及違約責(zé)任;只有明確合同的目的，律師才能確保合同的有效性。
二、應(yīng)注意合同的有效性
保證合同的有效性，乃律師義不容辭的責(zé)任。律師要特別注意我國(guó)《民法通則》第五十八條的規(guī)定和我國(guó)《合同法》第五十二條的規(guī)定。判斷合同有效還是無(wú)效，除了上述規(guī)定外，還要注意一些特別法的相應(yīng)規(guī)定。只要不違背我國(guó)法律法規(guī)強(qiáng)制性和禁止性規(guī)定，合同的有效性就得到了保障。律師在起草和審查某一合同時(shí)，應(yīng)特別注意相關(guān)法律、法規(guī)和司法解釋當(dāng)中強(qiáng)制性和禁止性規(guī)定。關(guān)于合同有效性問(wèn)題，事實(shí)上包括三個(gè)方面的問(wèn)題，一是合同主體是否適格，二是合同目的是否正當(dāng)，三是合同內(nèi)容、合同形式及程序是否合法。合同個(gè)別條款無(wú)效并不導(dǎo)致整個(gè)合同無(wú)效，整個(gè)合同無(wú)效并不導(dǎo)致合同約定的仲裁條款無(wú)效。當(dāng)合同個(gè)別條款無(wú)效時(shí)，律師只需修改該個(gè)別條款;當(dāng)整個(gè)合同無(wú)效時(shí)，律師就要放棄當(dāng)事人提供的合同草稿，重新起草一份新的合同。
三、應(yīng)注意合同的平衡性
所謂合同的平衡性是指合同一方權(quán)利與義務(wù)要相對(duì)平衡，合同雙方權(quán)利與義務(wù)要相對(duì)平衡。沒(méi)有只有權(quán)利而沒(méi)有義務(wù)的合同，一方享受了權(quán)利，就必須承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)，權(quán)利與義務(wù)必須“匹配”，不應(yīng)出現(xiàn)有權(quán)利主體而沒(méi)有義務(wù)主體、或有義務(wù)主體而沒(méi)有權(quán)利主體的情形，一方當(dāng)事人的權(quán)利內(nèi)容應(yīng)與另一方當(dāng)事人的義務(wù)相對(duì)應(yīng)。過(guò)分強(qiáng)調(diào)一方的權(quán)利、忽略合同相對(duì)方的利益的合同草稿，要么得不到簽署，要么變成“顯示公平”!雖然律師是受合同一方委托，律師當(dāng)然要注意委托方的利益，但若不考慮合同相對(duì)方的利益或者不注意合同的平衡性，絕對(duì)不是一個(gè)好律師!有的律師在起草合同時(shí)，還往往為合同相對(duì)方設(shè)立了諸多陷阱而沾沾自喜。殊不知，你的“聰明才智”遲早會(huì)被“發(fā)現(xiàn)”。要么你辛辛苦苦起草的合同草稿被改得面目全非或被“束之高閣”，要么你起草的合同雖然得到了簽署，但在履行過(guò)程中由于這些陷阱會(huì)逐步暴露而遭到合同相對(duì)方的種種刁難。最終，導(dǎo)致當(dāng)事人的合同目的不能實(shí)現(xiàn)。吃虧的，還是你的當(dāng)事人，甚至是你本人�！皺C(jī)關(guān)算盡反誤了卿卿性命”，教訓(xùn)不可不吸!
四、應(yīng)注意合同的可操作性
實(shí)踐中，大量合同缺乏可操作性，具體表現(xiàn)在：對(duì)合同各方權(quán)利的規(guī)定過(guò)于抽象原則，對(duì)合同各方的義務(wù)規(guī)定不明確不具體，或雖對(duì)各方的義務(wù)作了詳細(xì)規(guī)定但沒(méi)有違約責(zé)任條款或?qū)Υ艘?guī)定不清，合同雖規(guī)定了損失賠償?shù)珱](méi)有計(jì)算依據(jù)，整個(gè)交易程序不清晰，合同用語(yǔ)不確切等等�！皩�(shí)現(xiàn)合同可操作性是合同得以有效利用、完成交易和實(shí)現(xiàn)利益均衡的具體保證”，尤其像建設(shè)工程合同、合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)合同、BOT合同諸如此類的履行周期長(zhǎng)、影響因素多、風(fēng)險(xiǎn)大的合同，更需要對(duì)于可操作性做出更高的要求。關(guān)于合同可操作性問(wèn)題，西方發(fā)達(dá)國(guó)家律師的經(jīng)驗(yàn)值得我們借鑒。君不見(jiàn)，在美國(guó)甚至我國(guó)港澳臺(tái)地區(qū)，一份“簡(jiǎn)單”的個(gè)人房屋租賃合同，可能長(zhǎng)達(dá)十幾頁(yè)，各方權(quán)利義務(wù)規(guī)定得清清楚楚，違約責(zé)任非常詳盡，對(duì)可能產(chǎn)生歧義的名詞還用一章作出“定義”，雖然讀起來(lái)有點(diǎn)拗口，但執(zhí)行過(guò)程中不容易產(chǎn)生歧義、誤解和扯皮。從某種意義講，合同就是立約方對(duì)合同所涉事項(xiàng)的事先“規(guī)劃”和“設(shè)計(jì)”，這種規(guī)劃和設(shè)計(jì)既包括對(duì)立約各方“角色”的規(guī)劃和設(shè)計(jì)，也包括對(duì)交易程序的“規(guī)劃”和“設(shè)計(jì)”，還包括立約各方如果在履行過(guò)程中產(chǎn)生爭(zhēng)議不能達(dá)成共識(shí)一旦“訴諸法律”的“規(guī)劃”和“設(shè)計(jì)”。工程建設(shè)，如果規(guī)劃不當(dāng)，設(shè)計(jì)不周，后果可以想象，同樣，合同缺乏可操作性，后果也就不言而喻了。套用現(xiàn)代俗語(yǔ)解釋，合同就是立約各方制定的游戲規(guī)則，沒(méi)有詳細(xì)的規(guī)則，何談?dòng)螒?
當(dāng)事人往往礙于情面，不愿意提及違約責(zé)任，或?qū)Υ溯p描淡寫，律師在起草和修改合同中，不能被當(dāng)事人牽著鼻子走，應(yīng)對(duì)當(dāng)事人曉以利害，不但要規(guī)定違約責(zé)任，還得盡量詳盡，使各方違約責(zé)任與其義務(wù)相一致并落到實(shí)處。
合同用詞不能使用形容詞如“巨大的”、“重要的”、“優(yōu)良的”、“好的”、“大的”、“合理的”等等，避免使用模棱兩可的詞語(yǔ)如“大約”、“相當(dāng)”，亦不要泛指如“一切”、“全部”(若必須用該字眼，就應(yīng)寫下“包括但不限于┅”)，簡(jiǎn)稱必須有解釋，容易產(chǎn)生誤解和歧義的詞語(yǔ)要定義，用詞要統(tǒng)一，標(biāo)點(diǎn)符號(hào)亦不可輕視。俗話說(shuō)：一字值錢金，合同文書(shū)表現(xiàn)尤為典型。合同用語(yǔ)不確切，不但使合同缺乏操作性，而且還會(huì)導(dǎo)致糾紛的產(chǎn)生，這方面案例可以說(shuō)舉不勝舉!五、應(yīng)注意合同結(jié)構(gòu)的合理性
合同結(jié)構(gòu)是指合同各個(gè)組成部分的排列、組合和搭配形式。合同通常由三部分組成，即首部、內(nèi)容、結(jié)尾。首部一般包括標(biāo)題、合同編號(hào)、雙方當(dāng)事人名稱、住所、郵政編碼、法定代表人、電話、傳真、電子信箱、開(kāi)戶行、賬號(hào)等;內(nèi)容一般包括簽訂合同的依據(jù)和目的(常見(jiàn)的鑒于條款)、標(biāo)的物、數(shù)量和質(zhì)量、價(jià)款或酬金、履行方式、地點(diǎn)和期限、違約責(zé)任、合同生效及終止、不可抗力、爭(zhēng)議的解決方式、法律適用、保密、權(quán)利放棄、權(quán)利轉(zhuǎn)讓、繼承者和受讓人、修訂、可分割性、全部協(xié)議(常見(jiàn)的取代條款)、未盡事宜、通知、合同正副本份數(shù)及保存、附件等;合同結(jié)尾一般包括簽約單位蓋章及簽約單位授權(quán)代表簽字、簽約時(shí)間、簽約地點(diǎn)等。
實(shí)踐中，嚴(yán)格按上述順序排列的合同并不多見(jiàn)，對(duì)一般條款或通用條款如不可抗力、爭(zhēng)議的解決方式、法律適用、保密、通知，大部分合同均未敘述。
合同內(nèi)容繁多，并無(wú)固定模式，如何編排，取決于律師個(gè)人習(xí)慣、經(jīng)驗(yàn)和對(duì)合同所涉事項(xiàng)的精湛理解乃至律師的心境和態(tài)度。
合同各方的權(quán)利和義務(wù)無(wú)疑是合同內(nèi)容重中之重，筆者的經(jīng)驗(yàn)是以各方權(quán)利和義務(wù)為中心編排合同其它內(nèi)容，通常做法是：在對(duì)合同標(biāo)的物、數(shù)量和質(zhì)量、價(jià)款或酬金、履行方式、地點(diǎn)和期限等合同必備條款進(jìn)行敘述后，采取專章的形式對(duì)各方權(quán)利與義務(wù)進(jìn)行界定，然后就是各方的保證和承諾，緊接著就是違約責(zé)任條款及爭(zhēng)議解決方式，其他條款統(tǒng)統(tǒng)放在合同后半段或以“一般規(guī)定”作單章敘述。這樣做有三個(gè)好處，一是能抓住重點(diǎn)，二是敘述方便，三是能夠保證合同整體框架的協(xié)調(diào)。
追求合同結(jié)構(gòu)合理性就是要讓合同整體框架協(xié)調(diào)、各條款功能互補(bǔ)，從而避免和減少合同條款之間的矛盾和歧義。
六、應(yīng)注意合同體例的適用性
合同體例通常是指合同簡(jiǎn)繁及合同各條內(nèi)容排列形式。有的合同方方面面的內(nèi)容都要涉及，有的合同力求簡(jiǎn)要;有的合同采取先有“章”，后有“條”，“條”下面是“款”，“款”下面是“項(xiàng)”，有的合同只有“條”、“款”、“項(xiàng)”，有的合同干脆就按“一、二、三┅┅”順序排列。合同體例既要視委托人要求和委托人情況而定，又要與合同所涉事項(xiàng)、金額、履行方式、有效期、操作難易程度等因素相一致，即因人而異、因事而異，不能千篇一律。
由上可知，一份好的合同應(yīng)該是：目的正當(dāng)，內(nèi)容、形式和程序有效，各方權(quán)利與義務(wù)關(guān)系均衡，具有可操作性，并且結(jié)構(gòu)合理，體例適用，此乃律師追求的目標(biāo)。
友情提示：本文中關(guān)于《公司法務(wù)人員如何做好合同審核》給出的范例僅供您參考拓展思維使用，公司法務(wù)人員如何做好合同審核：該篇文章建議您自主創(chuàng)作。
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