淺談“一案一總結(jié)”在自偵案件中的運用

淺談“一案一總結(jié)”在自偵案件中的運用

金健

“一案一總結(jié)”是目前在自偵案件中運用較多的一種案后總結(jié)方式，它既是對辦案全過程的總結(jié)回顧，又是對辦案經(jīng)驗和教訓的累積，有利于偵查業(yè)務(wù)水平的全面提高。但在實踐工作中，由于種種原因，很多地方的“一案一總結(jié)”卻流于形式，敷衍應(yīng)付，沒有真正起到總結(jié)提高的應(yīng)有作用。結(jié)合在自偵部門多年的工作實踐，筆者想對“一案一總結(jié)”的運用談幾點粗淺的看法，希望能起到拋磚引玉的作用。

一、“一案一總結(jié)”的概念意義

“一案一總結(jié)”是自偵部門在長期的偵查工作實踐中摸索出來的一套行之有效的總結(jié)提高方式，主要是指自偵部門在辦理完一起自偵案件后，由承辦人員回顧辦案的過程，重點總結(jié)該案辦理過程中值得發(fā)揚的好的經(jīng)驗做法和需吸取的教訓，同時，由參與辦案人員共同對該案的辦理進行評議，分析案件辦理中存在的問題和不足，提出今后辦理該類案件或遇到類似問題的處理意見，以達到共同提高偵查辦案水平的目的。

在自偵案件中推行“一案一總結(jié)”具有積極的意義。

1、有利于偵查人員業(yè)務(wù)水平的共同提高。通過在案件辦結(jié)后召開總結(jié)分析會，由參與辦案人員對該案辦理情況進行總結(jié)評議，使好的經(jīng)驗做法得到總結(jié)，問題和不足得以發(fā)現(xiàn)糾正。同時，由于參與總結(jié)分析會的是所有參與辦案的人員，使每個人都得到了一次總結(jié)提高的機會，都相當于親自辦理了一次類似案件，共同領(lǐng)會了其中的經(jīng)驗教訓，對于今后辦理類似案件或在辦案過程中遇到類似問題就能及時應(yīng)對。如在辦理一起案件過程中，辦案人員發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人神色緊張不安，根據(jù)以往辦案總結(jié)的經(jīng)驗，辦案人員認為該嫌疑人有自殺的傾向，遂在凌晨1時左右及時召開碰頭會研究對策，進行工作部署加強安全防范，果然防范了該犯罪嫌疑人的自殺行為，防止了一起辦案事故的發(fā)生。而通過該起案件辦理后的總結(jié)分析，又使每一個參與辦案人員都學到了如何發(fā)現(xiàn)并應(yīng)對犯罪嫌疑人自殺自殘行為的對策，使每個人的辦案水平都共同得到了提高。

2、有利于偵查工作經(jīng)驗的總結(jié)提高。在以往的偵查工作中，更多的是注重辦案的過程，而忽視了案后的總結(jié)，往往案件一突破就大功告成，或放松心情進行調(diào)整，或注意力轉(zhuǎn)移到新的案件上，沒有及時對案件的查辦經(jīng)驗和問題不足進行總結(jié)回顧。這樣導致的結(jié)果是偵查工作經(jīng)驗得不到總結(jié)，從而不能在新的案件辦理過程中及時得以應(yīng)用，也使類似的問題在新的案件中出現(xiàn)時不能及時發(fā)現(xiàn)或提出應(yīng)對之策，從而使得相同的經(jīng)驗和教訓在一次次地循環(huán)往復。而“一案一總結(jié)”的運用則可以避免此類無意義的重復循環(huán)，通過一個案件的辦理就能使該類案件的辦理經(jīng)驗得到推廣運用，也使類似問題在其它案件得以避免發(fā)生。同時，通過總結(jié)分析，也使辦案的寶貴經(jīng)驗以書面形式得以總結(jié)推廣，不僅成為本單位本地區(qū)偵查人員辦案的學習材料，甚至在省市、全國范圍得以推廣。

3、有利于新一代偵查人員的培養(yǎng)鍛煉。多年來，我們培養(yǎng)新的偵查辦案人員多采取以老帶新的方式，主要是老偵查人員把自己多年豐富的偵查工作經(jīng)驗通過帶領(lǐng)新偵查人員在每個案件辦案過程中手把手地進行“傳、幫、帶”，實現(xiàn)對新一代偵查人員的培養(yǎng)和鍛煉，而新一代偵查人員提高偵查水平也主要是通過具體的個案辦理。這樣的培養(yǎng)方式可以實現(xiàn)新老交替，也使老偵查人員的工作經(jīng)驗得以繼承和發(fā)揚，但是也存在培養(yǎng)周期長、培養(yǎng)內(nèi)容不全面等缺點。而“一案一總結(jié)”正可以彌補這些缺點和不足，使新一代的偵查人員得到快速全面地成長，避免出現(xiàn)青黃不接的局面�！耙话敢豢偨Y(jié)”注重的是所有參與辦案人員的共同參與評議總結(jié)，無論是老偵查人員主辦案件還是新偵查人員主辦案件，都能使更多的新偵查人員通過參與辦理案件和案后總結(jié)學到更多的偵查經(jīng)驗和辦理不同個案的實踐經(jīng)驗，從而更快地得以成長。

二、目前“一案一總結(jié)”存在的主要問題

基于“一案一總結(jié)”在偵查工作中的諸多作用和積極意義，我市檢察機關(guān)在反貪偵查工作中全面推行該制度，要求所有案件偵結(jié)后均應(yīng)進行總結(jié)，并形成書面“一案一總結(jié)”材料。但從實踐操作上看，一些地方?jīng)]按規(guī)定的要求進行總結(jié)，甚至背離了該制度的設(shè)立初衷而流于形式，當然也就起不到預(yù)期的作用了。目前的“一案一總結(jié)”主要存在以下問題。

1、個人敷衍應(yīng)付較多，集體討論研究不夠。目前，許多地方的“一案一總結(jié)”流于形式，雖然每個案件查辦后都寫“一案一總結(jié)”材料，但往往是三言兩語，過于簡單，草草應(yīng)付了事，基本案情占了總結(jié)材料的大篇幅，真正的經(jīng)驗總結(jié)和問題剖析只有寥寥幾行文字，而且這些總結(jié)和剖析往往又都是套用一些公式化的語言，缺乏針對性，沒有結(jié)合具體個案的特征進行分析。主要原因是案后沒有及時召開總結(jié)分析會，沒有由所有曾參與辦理該案的人員對該案進行評議和回顧，沒有進行集體討論和研究該案的經(jīng)驗做法和問題對策，“一案一總結(jié)”材料大多是由案件承辦人個人草草完成，應(yīng)付的成份多，認真思索得少。

2、強調(diào)客觀情況過多，主觀原因分析不夠。受體制、傳統(tǒng)、風氣等因素影響，檢察機關(guān)在查辦自偵案件過程中會遇到多種不利于職務(wù)犯罪偵查的客觀環(huán)境，這是一種必然的現(xiàn)象，我們要努力改善這些客觀情況，但有些客觀因素在短時間內(nèi)是無法消除的，還需要較長的時間。因此，我們更需要在主觀上下功夫，進一步增強主觀能動性。但在一些“一案一總結(jié)”材料中，過于強調(diào)所遇到的客觀因素和問題，而沒有真正從主觀上深入查找自身的問題不足和原因，這對于今后偵查工作水平的提高沒有較大的現(xiàn)實意義。

3、強調(diào)成績較多，剖析問題不夠。有的“一案一總結(jié)”材料中，對于辦案的經(jīng)驗總結(jié)和工作成績寫得詳盡充實、有理有據(jù)，但對于存在的問題和不足則一言概之，少之又少，其根本原因是報喜不報憂的心理在作祟。實行“一案一總結(jié)”的目的是通過案后分析，總結(jié)經(jīng)驗，剖析不足，是為了更好地指導今后的辦案。如果只講成績，不談問題，就會使“一案一總結(jié)”失去其應(yīng)有的作用。如在辦理一起受賄案中，偵查人員通過深挖細查，一舉突破了嫌疑人受賄20余萬元的犯罪事實，此時，參與辦案人員中有的已滿足于現(xiàn)狀，認為已大功告成。而根據(jù)以往總結(jié)的辦案經(jīng)驗，結(jié)合本案的種種跡象，有的參與辦案人員提出，此人還有更大的受賄犯罪事實。于是，調(diào)整充實了偵查方案后，辦案人員對本案開展了更為深入的偵查。果然，深挖出了嫌疑人受賄50余萬元的犯罪事實，擴大了戰(zhàn)果。這就是有效運用以往總結(jié)的辦案經(jīng)驗的成果體現(xiàn)。同時，在對本案進行總結(jié)分析時，成績固然是主要的，但問題和不足也是存在的，如果當時僅僅滿足于20余萬元的犯罪數(shù)額，那么嫌疑人受賄30余萬元的犯罪事實就無法發(fā)現(xiàn)。因此，在總結(jié)工作經(jīng)驗、發(fā)揚成績的同時，更要查找辦案中發(fā)現(xiàn)的問題和存在的不足，以利于指導今后的辦案。

4、就事論事較多，應(yīng)對措施缺乏。有的“一案一總結(jié)”材料雖然對案件存在的問題進行了剖析，但卻是就事論事，就案論案，尤其是對存在的問題和辦案中出現(xiàn)的新情況沒有提出有針對性的措施和對策。“一案一總結(jié)”的一個重要功能就是指導今后的偵查辦案工作，但如果不能舉一反三，不能對問題和不足及時研究出應(yīng)對之策，是無法真正起到指導辦案的作用的，而一旦再次遇到類似問題時，就只能是束手無策了。

三、做好“一案一總結(jié)”的對策措施

做好“一案一總結(jié)”對于提高偵查人員的整體業(yè)務(wù)水平和深入查辦職務(wù)犯罪案件具有重要意義，針對目前在“一案一總結(jié)”推行過程中出現(xiàn)的種種問題，筆者認為，應(yīng)當在以下幾個方面予以重視和改進。

1、及時組織開好總結(jié)分析會。每一起案件辦結(jié)后，及時組織召開總結(jié)分析會，是做好“一案一總結(jié)”的前提和基礎(chǔ)，也是“一案一總結(jié)”的效果得以發(fā)揮的有效方式。總結(jié)分析會組織得好差將直接關(guān)系到“一案一總結(jié)”的質(zhì)量和效果。而要開好總結(jié)分析會，一是要領(lǐng)導重視。總結(jié)分析會能否落到實處，真正起到剖析問題、總結(jié)經(jīng)驗的作用，領(lǐng)導的重視是關(guān)鍵。只有領(lǐng)導帶頭進一步統(tǒng)一思想，充分認識到實行“一案一總結(jié)”的重要意義和作用，及時督促并組織自偵部門偵查人員認真召開總結(jié)分析會，對所辦的每一起案件都進行深入的總結(jié)和剖析，才能為“一案一總結(jié)”奠定良好的基礎(chǔ)，才能使“一案一總結(jié)”起到應(yīng)有的效果和作用。同時，要把“一案一總結(jié)”作為自偵部門崗位練兵的重要形式列入到對每位偵查辦案人員的要求中，使其真正落到實處。二是要深入剖析�？偨Y(jié)分析會不能流于形式，要有實效，這就要對每一起案件都嚴格按照規(guī)程，先由承辦人對案件進行陳述總結(jié)，再由參與辦案人員加以補充，共同深入剖析案件辦理過程中的經(jīng)驗做法、出現(xiàn)的新情況和新問題、及時提出應(yīng)對之策。在總結(jié)分析時，重點是查找不足，發(fā)現(xiàn)問題、剖析原因，共同探討對策措施，以對今后偵查工作起到積極的指導作用。2、認真細致寫好“一案一總結(jié)”材料。在召開總結(jié)分析會的基礎(chǔ)上，“一案一總結(jié)”材料一般由案件承辦人員擬寫，從其質(zhì)量情況可以反映出該辦案人員的業(yè)務(wù)面貌和工作態(tài)度情況，也能使領(lǐng)導及時掌握偵查辦案的動態(tài)。要寫好“一案一總結(jié)”材料，一是要認真辦案�！耙话敢豢偨Y(jié)”實際上是對辦案過程的一個總結(jié)回顧，反映了辦案人員的業(yè)務(wù)水平和工作能力。二是要認真總結(jié)。對于辦案中好的做法和經(jīng)驗要及時進行總結(jié)，不能夸大也不需過于自謙，對于存在的問題也應(yīng)實事求是地進行剖析，并提出意見建議。在內(nèi)容上要去虛務(wù)實，少講空話大話。三是要嚴格行文�！耙话敢豢偨Y(jié)”的制作要規(guī)范，嚴格按規(guī)定行文，從基本案情、經(jīng)驗總結(jié)、問題剖析、措施建議等四個方面進行總結(jié)。同時，對于典型案件的“一案一總結(jié)”材料要組織每一位偵查人員進行深入的學習討論，以共同提高業(yè)務(wù)素質(zhì)。上級業(yè)務(wù)部門也可對每年的“一案一總結(jié)”材料進行評選，對好的材料予以轉(zhuǎn)發(fā)交流，指導下級偵查部門進一步提高“一案一總結(jié)”的水平。

3、加強學習不斷提高業(yè)務(wù)水平�！耙话敢豢偨Y(jié)”的質(zhì)量，不僅體現(xiàn)了辦案人員的辦案質(zhì)量，也反映了其理論水平和業(yè)務(wù)能力的高低。一份好的“一案一總結(jié)”材料，不僅要有實踐基礎(chǔ)，還要理論聯(lián)系實際，通過深入的法理分析來解決問題的存在和不足。因此，偵查人員要不斷加強學習，進一步提高自己的理論功底，通過在“一案一總結(jié)”中的運用，使自己的業(yè)務(wù)水平得以提高。

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淺析判例的應(yīng)用

“別人一次就離掉了，我已第二次了，現(xiàn)在總離得了吧”，“我隔壁鄉(xiāng)村的，跟我的情況差不多，‘小人’跟我的一樣大，付的撫養(yǎng)費聽說幾千塊，我干嗎要付1201*元”，當事人這樣純樸、實實在在的質(zhì)問，在基層法院、人民法庭的辦案人員會經(jīng)常聽到，甚至耳熟能詳。如有判例的應(yīng)用，這樣的質(zhì)問可能就會很少。下面就判例應(yīng)用的可能性、必要性、阻力、意義及如何應(yīng)用判例進行粗淺分析，談?wù)劜怀墒斓南敕ā?/p>

所謂判例，一般指某一法院的判決，或一個判決所含的法律原則或規(guī)則，對其他法院(或甚至對本法院)以后的審判具有作為前例的約束力或說服力，即作為其他判決的先例。通常以三種形式出現(xiàn)，一是法院的某個判決，如某案例;二是判決中的某種判斷，如案例中的某種判斷用以解釋或補充成文法的規(guī)定;三是從法官判決中推導出來的法律思想、司法理念，如判決論理中的分析法律事實、適用法律規(guī)定。判例組成了英美法系的判例法，判例法是英美法系的主要法律淵源，判例以不成文形式構(gòu)成英美法系法律的主要部分。目前在典型成文法的中國，判例在很在程度上還有得到承認，但已有判例的雛形，如最高人民法院應(yīng)下級人民法院的請示，就具體案件如何適用法律的問題作出的批復，就是下級人民法院可能重復適用于的法律規(guī)定，最高人民法院公報刊登的典型案例，以學習、研討的方式潛移默化地應(yīng)用判例。

一、判例應(yīng)用的可能性

1、判例應(yīng)用有歷史淵源。中國應(yīng)用判例的歷史悠久，早在西周、春秋時期就實行“議事以制”，即選擇合適的先例來斷案，形同判例法。秦朝司吏斷獄時，除適用律外，還可以適用“廷行事”，“廷行事”是以判案成例作為判案依據(jù)。唐朝的判例凌駕于法典之上，

出現(xiàn)了以例破法的狀況。宋朝各代皇帝都有自己的編例，其中較為重要的有《紹興刑民疑難斷例》、《乾道新編特旨斷例》等。明朝有《問刑條例》，它將判例提高到與法律同等的地位，以例輔律，以例補律，律是正文，例是附注，例律并用;但在司法實踐中甚至會出現(xiàn)判例優(yōu)先于律的現(xiàn)象。清朝的《大清律例》明確規(guī)定：“既有定例，則用例不用律”。北洋政府把判例作為重要的法律淵源，成為審判案件的重要依據(jù)，據(jù)不完全統(tǒng)計1912年到1927年北洋政府在理院匯編的判例有3900件。這說明中國已應(yīng)用了判例，有應(yīng)用判例的歷史基礎(chǔ)。

2、判例應(yīng)用的跡象。最高人民法院的第一個《五年改革綱要》明確規(guī)定：“從201*年起經(jīng)最高人民法院審判委員會討論、決定的適用法律問題的典型案例予以公布，供下級人民法院審理類似案件時參考�！彪m然沒有明確規(guī)定下級人民法院必須遵守最高人民法院的判例，但會對下級人民法院的判決產(chǎn)生很大的影響，特別是上級人民法院擁有對下級人民法院裁判的改判權(quán)，下級人民法院會在潛意識里以上級人民法院的判例作為審判類似案件的依據(jù)。最高人民法院主辦的《最高人民法院公報》、《人民法院報》、《中國審理案例要覽》、《人民法院案例選》以及地方法人民院主辦的相關(guān)報刊刊登的案例，都是典型的、真實的、具有權(quán)威的法律適用。形式上是通過刊登的案例學習、探討法律的應(yīng)用、交流審判經(jīng)驗，事實上，上級人民法院權(quán)威性案例一般會得到下級人民法院的遵守，在某種意義上可以說這是中國式的判例法。

二、判例應(yīng)用的必要性。

1、現(xiàn)行成文法存在適用方面的缺陷。一是法律使用的語言含義并不十分精確。例如民法有些專門術(shù)語，須經(jīng)司法解釋才能確定其含義，而司法解釋比較滯后，在頒布司法解

釋前適用會出現(xiàn)不同裁判結(jié)果，甚至相矛盾的裁判結(jié)果。有關(guān)精神損害賠償?shù)姆ㄒ?guī)只規(guī)定應(yīng)賠的情形，對數(shù)額沒有界定，結(jié)果出現(xiàn)各地對相類似案件裁判不同的賠償數(shù)額，有的還懸殊很大，甚至同一人民法院對相類似案件裁判的賠償數(shù)額相差較大。二是法律具有相對穩(wěn)定性。社會的發(fā)展，特別加入WTO后，經(jīng)濟突飛猛進，原社會環(huán)境下制定的法律有些難以適用，這時就需要類似于判例的最高人民法院的批復、司法解釋等加以解決。如1985年頒布的《中華人民共和國繼承法》、1986年頒布的《中華人民共和國民法通則》尚在施行。三是法律尚存在空檔與漏洞，當法律沒有明確規(guī)定，而適用法律原則、國家政策、社會公德時，人民法院裁判的結(jié)果不盡相同。如應(yīng)用判例，則裁判就會相對公平、合理，不會出現(xiàn)人民法院對相同、類似案件裁判不同的結(jié)果。如《中華人民共和國民法通則》第六條的規(guī)定：“民事活動必須遵守法律，法律沒有規(guī)定的，應(yīng)當遵守國家政策”。

2、法官擁有自由裁量權(quán)。我國法官自由裁量權(quán)指法官依據(jù)立法目的和正義、公平、合理的原則，發(fā)揮主觀能動作用，選擇適用法律和司法解釋對具體案件作出判斷，并作出裁判的權(quán)力。法律規(guī)定的自由裁量權(quán)很大，如《中華人民共和國刑法》第232條的規(guī)定：“故意殺人的，處死刑、無期徒刑或十年以下有期徒刑;情節(jié)較輕的，處三年以上十年以下有期徒刑。”第234條規(guī)定：“故意傷害他人身體的，處三以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴重殘疾的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑�！痹诖朔ü儆腥�年以上到死刑的自由裁量權(quán)，甚至犯故意殺人罪被判有期徒刑，而故意傷害罪被判死刑，都是不違法的。被告人及其家屬、法律界外人對這又會有怎樣的看法、產(chǎn)生什么反應(yīng)。不但實體上有如此大的自由裁量空間，程序上也有很大的自由裁量權(quán)，如根據(jù)《最高人民法

院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第十七條第三款的規(guī)定“當事人及其委托代理人確因客觀原因不能自行收集的其他材料”申請調(diào)查取證，法官有自主決定權(quán)。

三、判例應(yīng)用的阻力

1、成文法的傳統(tǒng)思想。我國是社會主義法制國家，建國以來，一直奉信成文法為唯一法律淵源，只認可成文法的權(quán)威。普遍存在排斥判例、判例法的思想，認為它是英美法系的特征，是西方資本主義國家的“原產(chǎn)地物”。那怕實際已應(yīng)用了具有判例實質(zhì)的最高人民法院有關(guān)具體案件的批復，在心里還是不承認它是判例，嘴里還是不說它是判例，對判例法沒有鄧小平同志對待市場經(jīng)濟的寬闊胸襟，認為判例法與成文法水火不相容。

2、法官尚不具完備應(yīng)用判例的素質(zhì)。我國法官沒有英美等國家法官應(yīng)用判例那樣豐富的經(jīng)驗。我國法官職業(yè)門檻相對較低，不象英國要具有七年以上的出庭律師經(jīng)歷才可能成為法官。我國有十五萬左右的法官，其中很多曾是非法律專業(yè)的“門外漢”，不具有系統(tǒng)的法律理論、司法理念，我國法官執(zhí)法水平、司法技能參差不齊，尚不具完備應(yīng)用判例的素質(zhì)。

3、司法的社會環(huán)境異常復雜。我國地域遼闊，人口眾多，有12億多人口，有56個民族，整體國民素質(zhì)相對還比較低。東西部間的政治、經(jīng)濟、文化狀況相異較大，人均收入相差數(shù)倍。不同民族之間、沿海與內(nèi)地之間、東西部、南北方之間的法律觀念、道德標準相差很大。改革開放、加入WTO使之差異加大。我國有三千多個人民法院，每年要受理二、三百萬件案件，比實現(xiàn)判例國家的案件多得多。這些給判例的應(yīng)用帶來很大困難。

四、判例應(yīng)用的意義

1、防止枉法裁判，促進司法公正。我國的法律規(guī)定大都比較抽象、籠統(tǒng)，條文簡略，彈性幅度很大，給法官留下很大自我運用的空間。法官的素質(zhì)、情操、閱歷各不一樣，有的法院有時會受人情、金錢等外因的影響，想當然地自以為是理解、“玩弄”法律規(guī)定，濫用、錯用法律，以達到自己的主觀目的。造成不同人民法院甚至同一法院、同一法官對前后相同、相似的案件裁判不同結(jié)果，甚至相反，滋生徇私舞弊、枉法裁判等腐敗現(xiàn)象，以致人們對司法的公正性產(chǎn)生懷疑。應(yīng)用判例要求對相同案件裁判相同結(jié)果，對類似案件裁判類似結(jié)果。如果實行判例制度，有判例擺在法官面前當鏡子，同一法官很可能對相同、相類似的案件裁判相同、相類似的結(jié)果，同一人民法院的法官可以互為鏡子，不同人民法院也可以互為鏡子，從而有利于防止枉法裁判，促進司法公正。

2、防止法官濫用自由裁量權(quán)。我國目前的法律規(guī)定比較原則、抽象，自由裁判的范圍寬泛。在審判實踐中，不同法官對同一法律規(guī)定有不同的理解，有個別法官有目的地鉆法律空子，濫用自由裁量權(quán)，造成在案情相同或相類似的情況下，上下級人民法院、不同人民法院、同一法官的裁判各不一致。通過判例的應(yīng)用適當限制、規(guī)范自由裁量權(quán)的使用，有利于防止自由裁量權(quán)的濫用。

3、有利于公平司法，造就司法和諧。當前社會對司法提出更高的要求，不僅要縱向的公正，還要橫向的公平，最終達到案結(jié)事了、社會和諧。我國每年要審理二、三百萬件案件，其中具有法律知識、懂法知法的當事人還不多，大部分還是法盲，甚至文盲，當他們對裁判結(jié)果不服時，不會、也不懂從法律角度分析、找原因。首先是對比，“貨比三家不吃虧”，看看與自己案情相同、相類似的裁判結(jié)果，當看到、聽到相同、相類似，甚至有錢、有權(quán)、有勢背景的人家的也相同、相類似，才會心服口服、外帶佩服地接受裁判結(jié)果。才可能息訴寧人，案結(jié)事了。

五、如何應(yīng)用判例。

鑒于判例在我國應(yīng)用的可能性與必要性，以現(xiàn)有判例的雛形為起點，吸收我國歷史上判例的優(yōu)點，借鑒英、美國家應(yīng)用判例的經(jīng)驗，克服尚存的阻力，結(jié)合我國實際情況逐步建立有中國特色的判例應(yīng)用制度，以充分發(fā)揮判例對我國法治的作用。筆者設(shè)想用下列方法應(yīng)用判例。

1、編輯案例，形成判例供學習、參考、參照。要應(yīng)用案例，首先要有例可用，判例是從案例演變而來的。第一步就是編輯案例，我國人民法院主要按級別、區(qū)域設(shè)置，人民法院內(nèi)部又按訴訟類別分審判業(yè)務(wù)，據(jù)此，案例要分級分區(qū)分類編輯。最高人民法院的批復、裁判的案例形成判例，供全國各級人民法院應(yīng)用;地方各級人民法院裁判的案例形成判例供本級與其轄區(qū)內(nèi)的各級人民法院應(yīng)用。為了便于應(yīng)用，各級人民法院分刑事、民事、商事，甚至更細的類別編輯案例。法官通過搜集、整理、編輯案例，提高審判業(yè)務(wù)水平，指導以后的審判工作。有了判例，法官就要互相學習、交流審判技能，裁判相同、相類似的案件時可以相互參考、參照。法官碰到尚未審理過的新型案件時，在核實證據(jù)、查清事實的情況下，可以借助相同、相類似的判例指導適用法律，作出裁判。在合法的情況下，形成相對公平、合情、合理。

2、用判例評查案件質(zhì)量。在用法律的硬性規(guī)定對案件評查，確為合法、合格后，再用相同、相類似的判例進行比較、分析。通過比較、分析，總結(jié)審判經(jīng)驗，改正不足的方面，加強好的方面。同時通過比較、分析提出更好的案例更新、補充判例。通過評查，在合法、公正的前提下，促進不同當事人不間的相對公平的形成。

3、用判例規(guī)范和節(jié)制法官的自由裁量權(quán)。在審判實踐適用法律的過程中，法官可能會面臨多個可用法律條文，同一條文可能有多層次、多角度的不同理解。這樣不同法官對相同、相類似的案件適用不同法律條文，作出不同或相反的裁判結(jié)果，甚至適用同一法律條文作出不同的裁判結(jié)果。在法律對自由裁量權(quán)作出框架的硬性規(guī)定，規(guī)范和節(jié)制自由裁量權(quán)的同時，用判例作對比，對自由裁量權(quán)進一步具體指導、規(guī)范和節(jié)制。

4、判例作為上訴、抗訴、再審的依據(jù)。當事人、人民檢察院對人民法院的案件裁判結(jié)果與先前相同、相類似案件的裁判結(jié)果相差較大，可以上訴、抗訴，起動二審、再審程序，人民法院應(yīng)予二審、再審，但人民法院再次裁判時仍以成文法律規(guī)定為準繩，僅參考、參照判例，使裁判結(jié)果更合理、更公平，真正體現(xiàn)法律面前人人平等。

以上是具有中國特色的判例應(yīng)用，并不與成文法相沖突、相抵制，而是與成文法相結(jié)合，補充成文法，軟化成文法，使成文法得到更公平、和諧的適用，形成司法和諧，社會矛盾和諧化解決。

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