第一篇：合同法解釋(二)全文
最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)合同法》若干問(wèn)題的解釋（二）
（法釋〔201*〕5號(hào)，201*年2月9日最高人民法院審判委員會(huì)第1462次會(huì)議通過(guò)，201*年5月13日起施行）
目錄
一、合同的訂立
二、合同的效力
三、合同的履行
四、合同的權(quán)利義務(wù)終止
五、違約責(zé)任
六、附則
中華人民共和國(guó)最高人民法院公告
《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋（二）》已于201*年2月9日由最高人民法院審判委員會(huì)第1462次會(huì)議通過(guò)，現(xiàn)予公布，自201*年5月13日起施行。
二○○九年四月二十四日
為了正確審理合同糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》的規(guī)定，對(duì)人民法院適用合同法的有關(guān)問(wèn)題作出如下解釋：
一、合同的訂立
第一條 當(dāng)事人對(duì)合同是否成立存在爭(zhēng)議，人民法院能夠確定當(dāng)事人名稱或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。
對(duì)合同欠缺的前款規(guī)定以外的其他內(nèi)容，當(dāng)事人達(dá)不成協(xié)議的，人民法院依照合同法第六十一條、第六十二條、第一百二十五條等有關(guān)規(guī)定予以確定。
第二條 當(dāng)事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認(rèn)定是以合同法第十條第一款中的“其他形式”訂立的合同。但法律另有規(guī)定的除外。
第三條 懸賞人以公開(kāi)方式聲明對(duì)完成一定行為的人支付報(bào)酬，完成特定行為的人請(qǐng)求懸賞人支付報(bào)酬的，人民法院依法予以支持。但懸賞有合同法第五十二條規(guī)定情形的除外。
第四條 采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實(shí)際簽字或者蓋章地點(diǎn)不符的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定的簽訂地為合同簽訂地；合同沒(méi)有約定簽訂地，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章不在同一地點(diǎn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定最后簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同簽訂地。
第五條 當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，應(yīng)當(dāng)簽字或者蓋章。當(dāng)事人在合同書上摁手印的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。
第六條 提供格式條款的一方對(duì)格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時(shí)采用足以引起對(duì)方注意的文字、符號(hào)、字體等特別標(biāo)識(shí)，并按照對(duì)方的要求對(duì)該格式條款予以說(shuō)明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定符合合同法第三十九條所稱“采取合理的方式”。提供格式條款一方對(duì)已盡合理提示及說(shuō)明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。
第七條 下列情形，不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院可以認(rèn)定為合同法所稱“交易習(xí)慣”：
（一）在交易行為當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對(duì)方訂立合同時(shí)所知道或者應(yīng)當(dāng)知道的做法；
（二）當(dāng)事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法。
對(duì)于交易習(xí)慣，由提出主張的一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。
第八條 依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)或者登記才能生效的合同成立后，有義務(wù)辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者申請(qǐng)登記等手續(xù)的一方當(dāng)事人未按照法律規(guī)定或者合同約定辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者未申請(qǐng)登記的，屬于合同法第四十二條第（三）項(xiàng)規(guī)定的“其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行
為”，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況和相對(duì)人的請(qǐng)求，判決相對(duì)人自己辦理有關(guān)手續(xù)；對(duì)方當(dāng)事人對(duì)由此產(chǎn)生的費(fèi)用和給相對(duì)人造成的實(shí)際損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
二、合同的效力
第九條 提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款關(guān)于提示和說(shuō)明義務(wù)的規(guī)定，導(dǎo)致對(duì)方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對(duì)方當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷該格式條款的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。
第十條 提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款的規(guī)定，并具有合同法第四十條規(guī)定的情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該格式條款無(wú)效。
第十一條 根據(jù)合同法第四十七條、第四十八條的規(guī)定，追認(rèn)的意思表示自到達(dá)相對(duì)人時(shí)生效，合同自訂立時(shí)起生效。第十二條 無(wú)權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經(jīng)開(kāi)始履行合同義務(wù)的，視為對(duì)合同的追認(rèn)。
第十三條 被代理人依照合同法第四十九條的規(guī)定承擔(dān)有效代理行為所產(chǎn)生的責(zé)任后，可以向無(wú)權(quán)代理人追償因代理行為而遭受的損失。
第十四條 合同法第五十二條第（五）項(xiàng)規(guī)定的“強(qiáng)制性規(guī)定”，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定。
第十五條 出賣人就同一標(biāo)的物訂立多重買賣合同，合同均不具有合同法第五十二條規(guī)定的無(wú)效情形，買受人因不能按照合同約定取得標(biāo)的物所有權(quán)，請(qǐng)求追究出賣人違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
三、合同的履行
第十六條 人民法院根據(jù)具體案情可以將合同法第六十四條、第六十五條規(guī)定的第三人列為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，但不得依職權(quán)將其列為該合同訴訟案件的被告或者有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。
第十七條 債權(quán)人以境外當(dāng)事人為被告提起的代位權(quán)訴訟，人民法院根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百四十一條的規(guī)定確定管轄。
第十八條 債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)或者放棄債權(quán)擔(dān)保，或者惡意延長(zhǎng)到期債權(quán)的履行期，對(duì)債權(quán)人造成損害，債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。
第十九條 對(duì)于合同法第七十四條規(guī)定的“明顯不合理的低價(jià)”，人民法院應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營(yíng)者的判斷，并參考交易當(dāng)時(shí)交易地的物價(jià)部門指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)，結(jié)合其他相關(guān)因素綜合考慮予以確認(rèn)。
轉(zhuǎn)讓價(jià)格達(dá)不到交易時(shí)交易地的指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價(jià)；對(duì)轉(zhuǎn)讓價(jià)格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之三十的，一般可以視為明顯不合理的高價(jià)。
債務(wù)人以明顯不合理的高價(jià)收購(gòu)他人財(cái)產(chǎn)，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請(qǐng)，參照合同法第七十四條的規(guī)定予以撤銷。
第二十條 債務(wù)人的給付不足以清償其對(duì)同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆相同種類的全部債務(wù)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先抵充已到期的債務(wù)；幾項(xiàng)債務(wù)均到期的，優(yōu)先抵充對(duì)債權(quán)人缺乏擔(dān)保或者擔(dān)保數(shù)額最少的債務(wù)；擔(dān)保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務(wù)負(fù)擔(dān)較重的債務(wù)；負(fù)擔(dān)相同的，按照債務(wù)到期的先后順序抵充；到期時(shí)間相同的，按比例抵充。但是，債權(quán)人與債務(wù)人對(duì)清償?shù)膫鶆?wù)或者清償?shù)殖漤樞蛴屑s定的除外。
第二十一條 債務(wù)人除主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費(fèi)用，當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時(shí)，并且當(dāng)事人沒(méi)有約定的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列順序抵充：
（一）實(shí)現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費(fèi)用；
（二）利息；
（三）主債務(wù)。
四、合同的權(quán)利義務(wù)終止
第二十二條 當(dāng)事人一方違反合同法第九十二條規(guī)定的義務(wù)，給對(duì)方當(dāng)事人造成損失，對(duì)方當(dāng)事人請(qǐng)求賠償實(shí)際損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。
第二十三條 對(duì)于依照合同法第九十九條的規(guī)定可以抵銷的到期債權(quán)，當(dāng)事人約定不得抵銷的，人民法院可以認(rèn)定該約定有效。第二十四條 當(dāng)事人對(duì)合同法第九十六條、第九十九條規(guī)定的合同解除或者債務(wù)抵銷雖有異議，但在約定的異議期限屆滿后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持；當(dāng)事人沒(méi)有約定異議期間，在解除合同或者債務(wù)抵銷通知到達(dá)之日起三個(gè)月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。
第二十五條 依照合同法第一百零一條的規(guī)定，債務(wù)人將合同標(biāo)的物或者標(biāo)的物拍賣、變賣所得價(jià)款交付提存部門時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定提存成立。
提存成立的，視為債務(wù)人在其提存范圍內(nèi)已經(jīng)履行債務(wù)。
第二十六條 合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無(wú)法預(yù)見(jiàn)的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。
五、違約責(zé)任
第二十七條 當(dāng)事人通過(guò)反訴或者抗辯的方式，請(qǐng)求人民法院依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民法院應(yīng)予支持。
第二十八條 當(dāng)事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請(qǐng)求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過(guò)實(shí)際損失額為限。增加違約金以后，當(dāng)事人又請(qǐng)求對(duì)方賠償損失的，人民法院不予支持。
第二十九條 當(dāng)事人主張約定的違約金過(guò)高請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。
當(dāng)事人約定的違約金超過(guò)造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過(guò)分高于造成的損失”。
六、附則
第三十條 合同法施行后成立的合同發(fā)生糾紛的案件，本解釋施行后尚未終審的，適用本解釋；本解釋施行前已經(jīng)終審，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹徎蛘甙凑諏徟斜O(jiān)督程序決定再審的，不適用本解釋。
第二篇：合同法解釋二
【發(fā)布單位】最高人民法院
【發(fā)布文號(hào)】法釋〔201*〕5號(hào)
【發(fā)布日期】201*-04-24
【生效日期】201*-05-13
【失效日期】-----------
【所屬類別】國(guó)家法律法規(guī)
【文件來(lái)源】人民法院報(bào)
最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)合同法》若干問(wèn)題的解釋（二）
（法釋〔201*〕5號(hào)，201*年2月9日最高人民法院審判委員會(huì)第1462次會(huì)議通過(guò)）
中華人民共和國(guó)最高人民法院公告
《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋（二）》已于201*年2月9日由最高人民法院審判委員會(huì)第1462次會(huì)議通過(guò)，現(xiàn)予公布，自201*年5月13日起施行。
二○○九年四月二十四日
為了正確審理合同糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》的規(guī)定，對(duì)人民法院適用合同法的有關(guān)問(wèn)題作出如下解釋：
一、合同的訂立
第一條 當(dāng)事人對(duì)合同是否成立存在爭(zhēng)議，人民法院能夠確定當(dāng)事人名稱或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。
對(duì)合同欠缺的前款規(guī)定以外的其他內(nèi)容，當(dāng)事人達(dá)不成協(xié)議的，人民法院依照合同法第六十一條、第六十二條、第一百二十五條等有關(guān)規(guī)定予以確定。
第二條 當(dāng)事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認(rèn)定是以合同法第十條第一款中的“其他形式”訂立的合同。但法律另有規(guī)定的除外。
第三條 懸賞人以公開(kāi)方式聲明對(duì)完成一定行為的人支付報(bào)酬，完成特定行為的人請(qǐng)求懸賞人支付報(bào)酬的，人民法院依法予以支持。但懸賞有合同法第五十二條規(guī)定情形的除外。
第四條 采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實(shí)際簽字或者蓋章地點(diǎn)不符的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定的簽訂地為合同簽訂地；合同沒(méi)有約定簽訂地，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章不在同一地點(diǎn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定最后簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同簽訂地。
第五條 當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，應(yīng)當(dāng)簽字或者蓋章。當(dāng)事人在合同書上摁手印的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。
第六條 提供格式條款的一方對(duì)格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時(shí)采用足以引起對(duì)方注意的文字、符號(hào)、字體等特別標(biāo)識(shí)，并按照對(duì)方的要求對(duì)該格式條款予以說(shuō)明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定符合合同法第三十九條所稱“采取合理的方式”。
提供格式條款一方對(duì)已盡合理提示及說(shuō)明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。
第七條 下列情形，不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院可以認(rèn)定為合同法所稱“交易習(xí)慣”：
（一）在交易行為當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對(duì)方訂立合同
時(shí)所知道或者應(yīng)當(dāng)知道的做法；
（二）當(dāng)事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法。
對(duì)于交易習(xí)慣，由提出主張的一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。
第八條 依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)或者登記才能生效的合同成立后，有義務(wù)辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者申請(qǐng)登記等手續(xù)的一方當(dāng)事人未按照法律規(guī)定或者合同約定辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者未申請(qǐng)登記的，屬于合同法第四十二條第（三）項(xiàng)規(guī)定的“其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為”，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況和相對(duì)人的請(qǐng)求，判決相對(duì)人自己辦理有關(guān)手續(xù)；對(duì)方當(dāng)事人對(duì)由此產(chǎn)生的費(fèi)用和給相對(duì)人造成的實(shí)際損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
二、合同的效力
第九條 提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款關(guān)于提示和說(shuō)明義務(wù)的規(guī)定，導(dǎo)致對(duì)方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對(duì)方當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷該格式條款的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。
第十條 提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款的規(guī)定，并具有合同法第四十條規(guī)定的情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該格式條款無(wú)效。
第十一條 根據(jù)合同法第四十七條、第四十八條的規(guī)定，追認(rèn)的意思表示自到達(dá)相對(duì)人時(shí)生效，合同自訂立時(shí)起生效。
第十二條 無(wú)權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經(jīng)開(kāi)始履行合同義務(wù)的，視為對(duì)合同的追認(rèn)。
第十三條 被代理人依照合同法第四十九條的規(guī)定承擔(dān)有效代理行為所產(chǎn)生的責(zé)任后，可以向無(wú)權(quán)代理人追償因代理行為而遭受的損失。
第十四條 合同法第五十二條第（五）項(xiàng)規(guī)定的“強(qiáng)制性規(guī)定”，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定。
第十五條 出賣人就同一標(biāo)的物訂立多重買賣合同，合同均不具有合同法第五十二條規(guī)定的無(wú)效情形，買受人因不能按照合同約定取得標(biāo)的物所有權(quán)，請(qǐng)求追究出賣人違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
三、合同的履行
第十六條 人民法院根據(jù)具體案情可以將合同法第六十四條、第六十五條規(guī)定的第三人列為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，但不得依職權(quán)將其列為該合同訴訟案件的被告或者有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。
第十七條 債權(quán)人以境外當(dāng)事人為被告提起的代位權(quán)訴訟，人民法院根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百四十一條的規(guī)定確定管轄。
第十八條 債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)或者放棄債權(quán)擔(dān)保，或者惡意延長(zhǎng)到期債權(quán)的履行期，對(duì)債權(quán)人造成損害，債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。
第十九條 對(duì)于合同法第七十四條規(guī)定的“明顯不合理的低價(jià)”，人民法院應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營(yíng)者的判斷，并參考交易當(dāng)時(shí)交易地的物價(jià)部門指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)，結(jié)合其他相關(guān)因素綜合考慮予以確認(rèn)。
轉(zhuǎn)讓價(jià)格達(dá)不到交易時(shí)交易地的指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價(jià)；對(duì)轉(zhuǎn)讓價(jià)格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之三十的，一般可以視為明顯不合理的高價(jià)。
債務(wù)人以明顯不合理的高價(jià)收購(gòu)他人財(cái)產(chǎn)，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請(qǐng)，參照合同法第七十四條的規(guī)定予以撤銷。
第二十條 債務(wù)人的給付不足以清償其對(duì)同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆相同種類的全部債務(wù)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先抵充已到期的債務(wù)；幾項(xiàng)債務(wù)均到期的，優(yōu)先抵充對(duì)債權(quán)人缺乏擔(dān)保或者擔(dān)保數(shù)額最少的債務(wù)；擔(dān)保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務(wù)負(fù)擔(dān)較重的債務(wù)；負(fù)擔(dān)相同的，按照債務(wù)到期的先后順序抵充；到期時(shí)間相同的，按比例抵充。但是，債權(quán)人與債務(wù)人對(duì)清償?shù)膫鶆?wù)或者清償?shù)殖漤樞蛴屑s定的除外。第二十一條 債務(wù)人除主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費(fèi)用，當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時(shí)，并且當(dāng)事人沒(méi)有約定的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列順序抵充：
（一）實(shí)現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費(fèi)用；
（二）利息；
（三）主債務(wù)。
四、合同的權(quán)利義務(wù)終止
第二十二條 當(dāng)事人一方違反合同法第九十二條規(guī)定的義務(wù)，給對(duì)方當(dāng)事人造成損失，對(duì)方當(dāng)事人請(qǐng)求賠償實(shí)際損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。
第二十三條 對(duì)于依照合同法第九十九條的規(guī)定可以抵銷的到期債權(quán)，當(dāng)事人約定不得抵銷的，人民法院可以認(rèn)定該約定有效。
第二十四條 當(dāng)事人對(duì)合同法第九十六條、第九十九條規(guī)定的合同解除或者債務(wù)抵銷雖有異議，但在約定的異議期限屆滿后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持；當(dāng)事人沒(méi)有約定異議期間，在解除合同或者債務(wù)抵銷通知到達(dá)之日起三個(gè)月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。
第二十五條 依照合同法第一百零一條的規(guī)定，債務(wù)人將合同標(biāo)的物或者標(biāo)的物拍賣、變賣所得價(jià)款交付提存部門時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定提存成立。提存成立的，視為債務(wù)人在其提存范圍內(nèi)已經(jīng)履行債務(wù)。
第二十六條 合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無(wú)法預(yù)見(jiàn)的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。
五、違約責(zé)任
第二十七條 當(dāng)事人通過(guò)反訴或者抗辯的方式，請(qǐng)求人民法院依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民法院應(yīng)予支持。
第二十八條 當(dāng)事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請(qǐng)求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過(guò)實(shí)際損失額為限。增加違約金以后，當(dāng)事人又請(qǐng)求對(duì)方賠償損失的，人民法院不予支持。
第二十九條 當(dāng)事人主張約定的違約金過(guò)高請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。
當(dāng)事人約定的違約金超過(guò)造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過(guò)分高于造成的損失”。
六、附則
第三十條 合同法施行后成立的合同發(fā)生糾紛的案件，本解釋施行后尚未終審的，適用本解釋；本解釋施行前已經(jīng)終審，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹徎蛘甙凑諏徟斜O(jiān)督程序決定再審的，不適用本解釋。
第三篇：合同法解釋二的變化
合同法解釋二的重大變化
來(lái)源： 作者： 日期：09-12-06
一、情事變更原則的有限應(yīng)用
針對(duì)這波金融危機(jī)的影響，最高法及時(shí)出臺(tái)了合同法解釋二，其中第26條明確了情事變更原則，這是對(duì)合同法的重大突破。合同法草案稿曾三次規(guī)定了該原則，考慮到情事變更與不可抗力特別是商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)不易區(qū)分，并擔(dān)心法官因此而濫用自由裁量權(quán)才為在合同法中沒(méi)明確規(guī)定。通說(shuō)認(rèn)為，情事變更原則是指：在合同成立后至其被履行完畢前這段時(shí)間內(nèi)，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因而發(fā)生情事變更，致使繼續(xù)維持該合同之原有效力對(duì)受情事變更影響的一方當(dāng)事人顯失公平，則允許該當(dāng)事人單方變更或解除合同。可知情事變更原則的適用條件(即其要件)包括以下幾項(xiàng):1、須有情事之變更;2、 情事變更須于法律行為成立后、債務(wù)關(guān)系消滅以前發(fā)生;3、情事之變更，須未為當(dāng)事人所預(yù)料，而且具有不能預(yù)料之性質(zhì);4、 情事之變更須因不可歸責(zé)于當(dāng)事人之事由而發(fā)生;5、情事的變更導(dǎo)致履行合同將會(huì)顯失公平。但掌握起來(lái)很難界定。為此，最高法負(fù)責(zé)人要求，對(duì)使用情事變更的個(gè)案要層報(bào)高級(jí)人民法院審查批準(zhǔn)。
情事變更原則在最高人民法院法釋[201*]6號(hào)《關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第十六條中有明顯體現(xiàn)(因承包方不收取流轉(zhuǎn)價(jià)款或者向?qū)Ψ街Ц顿M(fèi)用的約定產(chǎn)生糾紛，當(dāng)事人協(xié)商變更無(wú)法達(dá)成一致，且繼續(xù)履行又顯失公平的，人民法院可以根據(jù)發(fā)生變更的客觀情況，按照公平原則處理)。最高人民法院《關(guān)于武漢市煤氣公司訴**檢測(cè)儀表廠煤氣表裝配線技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同購(gòu)銷煤氣表散件合同糾紛一案適用法律問(wèn)題的函》
[(1992年3月6日)，法函[1992]27號(hào)]中首次承認(rèn)情勢(shì)變更。海南省�？谑袨I海娛樂(lè)有限公司與海南華信物業(yè)公司房屋買賣合同糾紛上訴案(最高人民法院〔201*〕民一終字第29號(hào))按照情事變更原則進(jìn)行了判決。
商業(yè)交易風(fēng)險(xiǎn)在法律中沒(méi)有明文規(guī)定，但商業(yè)交易風(fēng)險(xiǎn)一般是屬于交易雙方可以預(yù)見(jiàn)到的正常風(fēng)險(xiǎn)。如某以商品的漲價(jià)規(guī)律是能預(yù)測(cè)的，這就是商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，不能使用情事變更原則。福建三木集團(tuán)股份有限公司與福建省泉州市煌星房地產(chǎn)發(fā)展有限公司商品房預(yù)售合同糾紛案 最高人民法院民事判決書(201*)民一終字第104號(hào) 對(duì)于《商品房合同》項(xiàng)下房產(chǎn)價(jià)格比當(dāng)時(shí)當(dāng)?shù)氐耐惙课萁灰變r(jià)格有所上漲，亦屬與三木公司應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。
所謂不可抗力，在我國(guó)《民法通則》上是指“不能預(yù)見(jiàn)、不能避免和不能克服的客觀情況”。不可抗力主要包括以下幾種情形：
(1)自然災(zāi)害、如臺(tái)風(fēng)、洪水、冰雹;
(2)政府行為，如征收、征用;
(3)社會(huì)異常事件，如罷工、騷亂。
在不可抗力的適用上，有以下問(wèn)題值得注意：
(1)合同中是否約定不可抗力條款，不影響直接援用法律規(guī)定;
(2)不可抗力條款是法定免責(zé)條款，約定不可抗力條款如小于法定范圍，當(dāng)事人仍可援用法律規(guī)定主張免責(zé);如大于法定范圍，超出部分應(yīng)視為另外成立了免責(zé)條款;
(3)不可抗力作為免責(zé)條款具有強(qiáng)制性，當(dāng)事人不得約定將不可抗力排除在免責(zé)事由之外。
3.不可抗力的免責(zé)效力。因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或全部免除責(zé)任。但有以下列外：
(1)金錢債務(wù)的遲延責(zé)任不得因不可抗力而免除。
(2)遲延履行期間發(fā)生的不可抗力不具有免責(zé)效力。
也就是說(shuō)，雖然不能預(yù)見(jiàn)也不能避免，但能克服的也不構(gòu)成不可抗力。《民法通則》153條、《合同法》117條都進(jìn)行了明確規(guī)定。中機(jī)通用進(jìn)出口公司訴天津港第二港埠有限公司港口作業(yè)合同糾紛案天津高院(1999)高經(jīng)終字第9號(hào)否決了不可抗力的情形;羅倩訴奧士達(dá)公司人身?yè)p害賠償糾紛案支持了不可抗力。
二、格式條款的進(jìn)一步完善
合同法解釋二第六條規(guī)定了格式條款的完善方式，“ 提供格式條款的一方對(duì)格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時(shí)采用足以引起對(duì)方注意的文字、符號(hào)、字體等特別標(biāo)識(shí)，并按照對(duì)方的要求對(duì)該格式條款予以說(shuō)明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定符合合同法第三十九條所稱“采取合理的方式”。提供格式條款一方對(duì)已盡合理提示及說(shuō)明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任”。這一條款對(duì)于提供格式條款的保險(xiǎn)公司、電力公司、自來(lái)水公司等部門可以說(shuō)一大好消息。這些公司通過(guò)完善合同條款，達(dá)到保護(hù)自己的正當(dāng)利益。因此該解釋的出臺(tái)對(duì)廣大消費(fèi)者簽訂合同提出了更高的要求，廣大消費(fèi)者在簽訂合同時(shí)一定要對(duì)該內(nèi)容高度注意，慎重使用自己的權(quán)利。
三、效力性規(guī)范與管理性規(guī)范對(duì)合同效力的影響
合同法解釋二第十四條規(guī)定：合同法第五十二條第(五)項(xiàng)規(guī)定的“強(qiáng)制性規(guī)定”，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定。對(duì)強(qiáng)制性規(guī)定做了限制性解釋，認(rèn)為只有違反效力性規(guī)范的才能確認(rèn)合同無(wú)效�！蹲罡呷嗣穹ㄔ焊痹洪L(zhǎng)奚曉明先生在全國(guó)民商事審判工作會(huì)議上的講話》(201*年5月30日)對(duì)兩個(gè)規(guī)范作了明確闡述。
管理性規(guī)范是指法律及行政法規(guī)未明確規(guī)定違反此類規(guī)范將導(dǎo)致合同無(wú)效的規(guī)范。此類規(guī)范只在管理和處罰違反規(guī)定的行為，但并不否認(rèn)該行為在民商法上的效力。
效力性規(guī)范是指法律及行政法規(guī)明確規(guī)定違反該類規(guī)定將導(dǎo)致合同無(wú)效的規(guī)范，或者雖未明確規(guī)定違反之后將導(dǎo)致合同無(wú)效，但若使合同繼續(xù)有效將損害國(guó)家利益和社會(huì)公共利益的規(guī)范。此類規(guī)范不僅旨在處罰違反之行為，而且意在否定其在民商法上的效力。因此，只
有違反了效力性的強(qiáng)制規(guī)范的，才應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同無(wú)效。
管理性規(guī)范通常使用“不得”、“應(yīng)當(dāng)”、“必須”等字眼，學(xué)理上又稱為義務(wù)性規(guī)范，即使違反了此規(guī)范，不一定導(dǎo)致合同無(wú)效，可以通過(guò)處罰等方式進(jìn)行規(guī)范�！冻鞘蟹康禺a(chǎn)管理法》第三十七條“未依法登記領(lǐng)取權(quán)屬證書的房地產(chǎn)，不得轉(zhuǎn)讓”條款屬于管理性規(guī)范，而不是效力性規(guī)范，其僅僅是對(duì)物權(quán)行為的限制，并非是《中華人民共和國(guó)合同法》第五十二條規(guī)定的合同無(wú)效的情形，故該條規(guī)定不能作為確認(rèn)合同無(wú)效的依據(jù)。我國(guó)《公司法》第16條和第122條規(guī)定的是公司內(nèi)部決策程序，課以了公司董事、股東、實(shí)際控制人特殊義務(wù)，但是并不直接約束公司相對(duì)人。正如《政府采購(gòu)法》規(guī)定了政府采購(gòu)的眾多強(qiáng)制性規(guī)則，然而根據(jù)該法第8章規(guī)定只有違反特定強(qiáng)制性規(guī)則并且合同尚未履行的，才可以撤銷合同，否則只是相關(guān)當(dāng)事人接受公法處罰，但是并不影響合同的效力。《公司法》第16條和第122條的強(qiáng)制性實(shí)際上是對(duì)公司法定代表人行使權(quán)限的限制，認(rèn)定公司違規(guī)提供的擔(dān)保是否有效應(yīng)當(dāng)適用合同法第50條而非第52條。因此，公司違規(guī)提供擔(dān)保的，只要擔(dān)保債權(quán)人不知道也不應(yīng)當(dāng)知道公司擔(dān)保違規(guī)的，該擔(dān)保行為即為有效。
而效力性規(guī)范通常使用“應(yīng)。。。否則。。。。”字眼。如，法律規(guī)定“不動(dòng)產(chǎn)贈(zèng)與合同應(yīng)采用書面形式，否則無(wú)效”，就是一個(gè)效力行規(guī)范。
無(wú)效合同是指已經(jīng)成立，因欠缺法定有效要件，在法律上確定當(dāng)然自始不發(fā)生法律效力的合同。《民通意見(jiàn)》第118條關(guān)于承租人可以請(qǐng)求人民法院宣告出租人與第三人房屋買賣無(wú)效的規(guī)定在理論上不科學(xué)，且與合同法關(guān)于合同無(wú)效的規(guī)定是相違背。出租人與第三人的買賣合同是一個(gè)獨(dú)立的意思表示，《民通意見(jiàn)》第118條規(guī)定的宣告合同無(wú)效情況,并不是因?yàn)楹贤p方意思表示欠缺法定有效要件，而是因?yàn)槌凶馊酥鲝垯?quán)利而造成合同無(wú)效，這意味著還存在雙方意思表示一致,可能因《民通意見(jiàn)》第118條承租人不主張權(quán)利而有效的情況，也可因承租人承租人主張權(quán)利而合同無(wú)效，這與合同無(wú)效的本質(zhì)不相符合。依《合同法》第52條的規(guī)定理解,如果第三人不知道出租人出賣的房屋上附有已經(jīng)出租的負(fù)擔(dān)，或者雖然知道房屋已出租，但不知道出租人未盡通知義務(wù)，就不能認(rèn)定為無(wú)效。特別依《物權(quán)法》的規(guī)定，出租人已經(jīng)將房屋過(guò)戶登記給善意第三人后，就更不宜當(dāng)認(rèn)定合同無(wú)效。
最高人民法院于201*年在函復(fù)云南省高級(jí)人民法院時(shí)指出：“關(guān)于房屋租賃合同未經(jīng)消防驗(yàn)收或者經(jīng)消防驗(yàn)收不合格，是否應(yīng)認(rèn)定房屋租賃合同無(wú)效的問(wèn)題，應(yīng)根據(jù)不同情況分別對(duì)待：第一，出租《中華人民共和國(guó)消防法》第十條規(guī)定的必須經(jīng)過(guò)公安消防機(jī)構(gòu)驗(yàn)收的房屋，未經(jīng)驗(yàn)收或者驗(yàn)收不合格的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定租賃合同無(wú)效。第二，租賃合同涉及的房屋不屬于法律規(guī)定必須經(jīng)過(guò)公安消防機(jī)構(gòu)驗(yàn)收的，人民法院不應(yīng)當(dāng)以該房屋未經(jīng)消防驗(yàn)收合格為由而認(rèn)定合同無(wú)效。第三，租賃房屋用于開(kāi)設(shè)經(jīng)營(yíng)賓館、飯店、商場(chǎng)等公眾聚集場(chǎng)所的，向當(dāng)?shù)毓蚕罊C(jī)構(gòu)申報(bào)消防安全檢查的義務(wù)人為該企業(yè)的開(kāi)辦經(jīng)營(yíng)者，但租賃標(biāo)的物經(jīng)消防安全驗(yàn)收合格，不是認(rèn)定房屋租賃合同效力的必要條件。”雖然沒(méi)明確規(guī)定無(wú)效，但繼續(xù)有效將損害社會(huì)利益可以認(rèn)定為效力行規(guī)范，以此確認(rèn)合同無(wú)效。
四、明確了摁指印及違約金等規(guī)定的條款
當(dāng)事人在合同書上摁手印的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。即使不簽字，只要按指印也應(yīng)認(rèn)為有效成立，增加了合同成立的形式。
對(duì)于合同法第七十四條規(guī)定的“明顯不合理的低價(jià)”，“過(guò)分高于造成的損失”、“請(qǐng)求人
民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過(guò)實(shí)際損失額為限”。進(jìn)行明確。對(duì)于調(diào)整違約金有了明顯的法律依據(jù)。
第一次明確了懸賞廣告的效力，結(jié)束了對(duì)懸賞廣告效力的爭(zhēng)議。擴(kuò)大了“交易習(xí)慣”的范圍。對(duì)“其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為”，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況和相對(duì)人的請(qǐng)求，判決相對(duì)人自己辦理有關(guān)手續(xù);對(duì)方當(dāng)事人對(duì)由此產(chǎn)生的費(fèi)用和給相對(duì)人造成的實(shí)際損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。強(qiáng)調(diào)了當(dāng)事人意思自治原則，對(duì)于依照合同法第九十九條的規(guī)定可以抵銷的到期債權(quán)，當(dāng)事人約定不得抵銷的，人民法院可以認(rèn)定該約定有效。
第四篇：解讀合同法解釋(二)
解讀《合同法解釋二》 法律報(bào)告201*-12-07 09:38閱讀76評(píng)論0
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最高人民法院公布的《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋（二）》（以下簡(jiǎn)稱“解釋”）于201*年5月13日施行。解釋是對(duì)《合同法》實(shí)施十年來(lái)和合同審判實(shí)踐中出現(xiàn)的問(wèn)題、難題的一次集
中梳理和應(yīng)對(duì)。
解釋包括六個(gè)部分共30條，分別對(duì)合同的訂立、合同的效力、合同的履行、合同的權(quán)利義務(wù)終止、違
約責(zé)任和附則進(jìn)行了較為全面的解釋，有如下主要特點(diǎn)：
一、擴(kuò)大解釋合同形式，從寬認(rèn)定合同效力，嚴(yán)格適用合同無(wú)效法定條件
解釋對(duì)合同的形式除法律有特別規(guī)定以外不作限制，從寬認(rèn)定。根據(jù)解釋第一條，當(dāng)事人對(duì)合同是否存在發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，人民法院能夠確定當(dāng)事人名稱或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。合同形式在書面、口頭之外的其他形式“能夠推定雙方有訂立合同的意愿”的，即只要有證據(jù)證明雙方確實(shí)有訂立合同的意愿，合同即成立。同時(shí)解釋規(guī)定，在合同上摁手印，具有與簽字或蓋章同等的法律效力等規(guī)定
都大大簡(jiǎn)化了交易方式，上述規(guī)定特別有利于中小企業(yè)及批發(fā)貿(mào)易商戶日常交易活動(dòng)。
對(duì)因違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定而無(wú)效的情形，作了限縮型解釋。將“強(qiáng)制性規(guī)范”限縮解釋為：效力性強(qiáng)制規(guī)定；從而從嚴(yán)掌握合同無(wú)效情形，積極促成合同的有效，支持合同的履行。解釋明確規(guī)定“無(wú)
權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經(jīng)開(kāi)始履行合同義務(wù)的，視為對(duì)合同的追認(rèn)”。雖然解釋對(duì)合同的效力從寬認(rèn)定，但認(rèn)定合同是否有效存在仍需要證據(jù)證明。在日常交易往來(lái)中，建議企業(yè)對(duì)沒(méi)有訂立書面合同的交易保存好足以證明合同存在的證據(jù)，例如，送貨單、發(fā)票、收貨確認(rèn)憑證
等單據(jù)。
二、引入情勢(shì)變更原則防止合同顯失公平
解釋規(guī)定了“情勢(shì)變更”原則，即“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無(wú)法預(yù)見(jiàn)的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除”。其主要解決合同訂立的時(shí)候是公平的，在合同生效后由于社會(huì)環(huán)境發(fā)生重大變化，使一方當(dāng)事人遭受重大的損害，造成雙方當(dāng)事人顯失公平的問(wèn)題。企業(yè)以此向法院請(qǐng)求變更或解除合同前，應(yīng)先了解：1、情勢(shì)變更是非不可抗力造成的；2、要嚴(yán)格區(qū)分變更的情勢(shì)與正常的市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)之間的區(qū)別。
三、從嚴(yán)限定格式條款效率公平兩者兼顧
格式條款的優(yōu)點(diǎn)是締約手續(xù)簡(jiǎn)化，締約時(shí)間短，交易成本低，效率高。但由于其不可更改性、附合性的特點(diǎn)及消費(fèi)者的弱勢(shì)地位，易造成對(duì)消費(fèi)者權(quán)益的侵害，成為消費(fèi)者投訴企業(yè)的重點(diǎn)。在權(quán)衡效率和公平兩者基礎(chǔ)上，解釋對(duì)格式條款作了較好的處理。解釋提出，“提供格式條款的一方對(duì)格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時(shí)采用足以引起對(duì)方注意的文字、符號(hào)、字體等特別標(biāo)識(shí)，并按照對(duì)方的要求對(duì)該格式條款予以說(shuō)明的”，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該條款的效力。但“提供格式條款一方對(duì)已盡合理提示及說(shuō)明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任”。同時(shí)，解釋規(guī)定“提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款關(guān)于提示和說(shuō)明義務(wù)的規(guī)定，導(dǎo)致對(duì)方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對(duì)方當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷該格式條款的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。”“提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款的規(guī)定，并具有合
同法第四十條規(guī)定的情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該格式條款無(wú)效�！�
因此，對(duì)企業(yè)來(lái)說(shuō)制定格式條款時(shí)應(yīng)注意公平合理，并同時(shí)對(duì)能夠證明已向?qū)Ψ秸f(shuō)明了格式條款并且
對(duì)方已經(jīng)同意的證據(jù)進(jìn)行保存。
四、明確締約過(guò)失情形確定違約賠償標(biāo)準(zhǔn)
當(dāng)前我國(guó)法律規(guī)定應(yīng)辦理審批或者登記始生效的合同數(shù)量已經(jīng)大大減少，但仍有相當(dāng)數(shù)量的合同需要批準(zhǔn)或者登記才生效。針對(duì)這種情況，解釋明確了締約過(guò)失責(zé)任的范圍。解釋規(guī)定，“依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)或者登記才能生效的合同成立后，有義務(wù)辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者申請(qǐng)登記等手續(xù)的一方當(dāng)事人未
按照法律規(guī)定或者合同約定辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者未申請(qǐng)登記的，屬于合同法第四十二條第（三）項(xiàng)規(guī)定的?其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為?，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況和相對(duì)人的請(qǐng)求，判決相對(duì)人自己辦理有關(guān)手續(xù)；對(duì)方當(dāng)事人對(duì)由此產(chǎn)生的費(fèi)用和給相對(duì)人造成的實(shí)際損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。”這種情況因合同未生效，不能按照合同要求承擔(dān)違約責(zé)任，只能按照締約過(guò)失的規(guī)定。此次解釋將此種情形列為“其他
違背誠(chéng)實(shí)信用的行為”，要求其承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。
解釋對(duì)實(shí)際損失高于或低于約定違約金的情形下，當(dāng)事人要求增加或減少違約金的標(biāo)準(zhǔn)作了規(guī)定，“當(dāng)事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請(qǐng)求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過(guò)實(shí)際損失額為限。增加違約金以后，當(dāng)事人又請(qǐng)求對(duì)方賠償損失的，人民法院不予支持�！薄爱�(dāng)事人主張約定的違約金過(guò)高請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決�！碑�(dāng)事人約定的違約金超過(guò)造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過(guò)分高于造
成的損失”。
五、首次明確“債的清償?shù)殖漤樞颉?/p>
根據(jù)民法通則、合同法規(guī)定的公平原則、誠(chéng)實(shí)信用原則等，參考擔(dān)保法、破產(chǎn)法等法律的精神，解釋
對(duì)債的清償?shù)殖漤樞蜃隽诉M(jìn)一步詮釋。
債的清償?shù)殖涫侵競(jìng)鶆?wù)人對(duì)于同一債權(quán)人負(fù)擔(dān)數(shù)項(xiàng)同種類債務(wù)，或負(fù)擔(dān)同一項(xiàng)債務(wù)而約定數(shù)次給付
時(shí)，如果債務(wù)人的給付不足以清償其全額債務(wù)，約定、決定該給付抵充某項(xiàng)債務(wù)的制度。
債的清償?shù)殖漤樞�，是指�?dāng)債務(wù)人的給付不足以清償其對(duì)同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆相同種類的全部債務(wù)時(shí)債的清償?shù)殖漤樞�。根�?jù)合同法解釋（二）第二十條關(guān)于債的清償?shù)殖漤樞虻慕忉專?dāng)債務(wù)人的給付不足以清償其對(duì)同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆相同種類的全部債務(wù)時(shí)，合同法解釋（二）確定的抵充順序是：第一，債權(quán)人與債務(wù)人對(duì)清償?shù)膫鶆?wù)或者清償?shù)殖漤樞蛴屑s定的，按照約定抵充；第二，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先抵充已到期的債務(wù)；第三，幾項(xiàng)債務(wù)均到期的，優(yōu)先抵充對(duì)債權(quán)人缺乏擔(dān)保或者擔(dān)保數(shù)額最少的債務(wù)；第四，擔(dān)保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務(wù)負(fù)擔(dān)較重的債務(wù)；第五，負(fù)擔(dān)相同的，按照債務(wù)到期的先后順序抵充；第六，到期
時(shí)間相同的，按比例抵充。
此外，解釋還對(duì)懸賞廣告的效力、“交易習(xí)慣”、“明顯不合理低價(jià)”、債務(wù)人不足以清償全部債務(wù)時(shí)的清
償順序、合同解除或債務(wù)抵銷異議等情形作了解釋。
逐條解讀《合同法解釋二》
一、合同的訂立
第一條當(dāng)事人對(duì)合同是否成立存在爭(zhēng)議，人民法院能夠確定當(dāng)事人名稱或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。
對(duì)合同欠缺的前款規(guī)定以外的其他內(nèi)容，當(dāng)事人達(dá)不成協(xié)議的，人民法院依照合同法第六十一條、第六十二條、第一百二十五條等有關(guān)規(guī)定予以確定。
解讀：具備基本三要素：當(dāng)事人名、標(biāo)的和數(shù)量，合同一般即視為成立。
第二條當(dāng)事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認(rèn)定是以合同法第十條第一款中的“其他形式”訂立的合同。但法律另有規(guī)定的除外。 解讀：合同簽訂三形式，口頭、書面和行為。
第三條懸賞人以公開(kāi)方式聲明對(duì)完成一定行為的人支付報(bào)酬，完成特定行為的人請(qǐng)求懸賞人支付報(bào)酬的，人民法院依法予以支持。但懸賞有合同法第五十二條規(guī)定情形的除外。
解讀：懸賞聲明可構(gòu)成合同。
第四條采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實(shí)際簽字或者蓋章地點(diǎn)不符的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定的簽訂地為合同簽訂地；合同沒(méi)有約定簽訂地，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章不在同一地點(diǎn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定最后簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同簽訂地。
解讀：本條沒(méi)明確認(rèn)定合同簽訂地的目的和背景，實(shí)際上合同簽訂地主要在于爭(zhēng)議管轄條款約定合同簽訂地時(shí)才有其法律價(jià)值，此條規(guī)定會(huì)出現(xiàn)合同的簽訂地的認(rèn)定，雖然明知實(shí)際簽訂地點(diǎn)，淡也按合同約定地點(diǎn)。
第五條當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，應(yīng)當(dāng)簽字或者蓋章。當(dāng)事人在合同書上摁手印的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。
解讀：合同簽署三方式：簽字、蓋章或手印。本條“手印”應(yīng)為指紋印跡，而非人名章。
第六條提供格式條款的一方對(duì)格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時(shí)采用足以引起對(duì)方注意的文字、符號(hào)、字體等特別標(biāo)識(shí)，并按照對(duì)方的要求對(duì)該格式條款予以說(shuō)明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定符合合同法第三十九條所稱“采取合理的方式”。
提供格式條款一方對(duì)已盡合理提示及說(shuō)明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。
解讀：雖然這條要求不讓把敏感條款（實(shí)際上有點(diǎn)像霸王條款）遮著掩著，但這這種提示很容易做得到，描黑加粗就行了，至于說(shuō)明得是否在理就另當(dāng)別論了。注意其舉證責(zé)任（本質(zhì)上是誰(shuí)主張誰(shuí)舉證）。
第七條下列情形，不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院可以認(rèn)定為合同法所稱“交易習(xí)慣”：
（一）在交易行為當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對(duì)方訂立合同時(shí)所知道或者應(yīng)當(dāng)知道的做法；
（二）當(dāng)事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法。
對(duì)于交易習(xí)慣，由提出主張的一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。
解讀：凡當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道的的行為地習(xí)慣、領(lǐng)域習(xí)慣、行業(yè)習(xí)慣，還有雙方或當(dāng)事人各方經(jīng)常習(xí)慣使用的交易規(guī)則，都可能被認(rèn)定為“交易習(xí)慣”，這有很大的自由裁量的余地，一些領(lǐng)域或行業(yè)應(yīng)當(dāng)主動(dòng)整理一些“交易習(xí)慣”出來(lái)。注意其舉證責(zé)任（本質(zhì)上是誰(shuí)主張誰(shuí)舉證）。
第八條依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)或者登記才能生效的合同成立后，有義務(wù)辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者申請(qǐng)登記等手續(xù)的一方當(dāng)事人未按照法律規(guī)定或者合同約定辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者未申請(qǐng)登記的，屬于合同法第四十二條第（三）項(xiàng)規(guī)定的“其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為”，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況和相對(duì)人的請(qǐng)求，判決相對(duì)人自己辦理有關(guān)手續(xù)；對(duì)方當(dāng)事人對(duì)由此產(chǎn)生的費(fèi)用和給相對(duì)人造成的實(shí)際損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
解讀：以前有個(gè)非常惡劣的錯(cuò)誤，就是承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任可換來(lái)惡意不讓合同生效，此條明確了法院可以判決辦理讓合同生效的手續(xù)。
二、合同的效力
第九條提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款關(guān)于提示和說(shuō)明義務(wù)的規(guī)定，導(dǎo)致對(duì)方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對(duì)方當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷該格式條款的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。
解讀：表面上看相當(dāng)于新增了格式條款可撤銷的情形，本質(zhì)上還是基于顯示公平的撤銷權(quán)。
第十條提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款的規(guī)定，并具有合同法第四十條規(guī)定的情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該格式條款無(wú)效。
解讀：但是本條規(guī)定有一定缺陷，格式條款無(wú)效的認(rèn)定不但要符合合同無(wú)效的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，還要有未作合理提示和說(shuō)明的情形。本人以為格式條款即便提示和說(shuō)明了，但其違反認(rèn)定合同無(wú)效或條款無(wú)效的情形就夠了。也許本條的含義旨在進(jìn)一步放寬對(duì)合同效力的否定。
《合同法》第三十九條第一款規(guī)定“采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明。”《合同法》第四十條規(guī)定“具有《合同法》第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。”
第十一條根據(jù)合同法第四十七條、第四十八條的規(guī)定，追認(rèn)的意思表示自到達(dá)相對(duì)人時(shí)生效，合同自訂立時(shí)起生效。
解讀：“追認(rèn)”采取到達(dá)生效主義，但是追認(rèn)對(duì)合同效力的可溯及，
第十二條無(wú)權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經(jīng)開(kāi)始履行合同義務(wù)的，視為對(duì)合同的追認(rèn)。 解讀：本質(zhì)上是行為可構(gòu)成追認(rèn)或者說(shuō)可作為簽約的方式。
第十三條被代理人依照合同法第四十九條的規(guī)定承擔(dān)有效代理行為所產(chǎn)生的責(zé)任后，可以向無(wú)權(quán)代理人追償因代理行為而遭受的損失。
解讀：似乎略嫌多余，顯示中多將此種情況列為共同被告，但只判定被代理人擔(dān)責(zé)，不按連帶責(zé)任處理（與侵權(quán)競(jìng)合的除外）�！逗贤ā返谒氖艞l規(guī)定“行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。”
第十四條合同法第五十二條第（五）項(xiàng)規(guī)定的“強(qiáng)制性規(guī)定”，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定。
解讀：從“規(guī)定”到“強(qiáng)制性規(guī)定”，從“強(qiáng)制性規(guī)定”到“效力性強(qiáng)制性規(guī)定”，讓人還是琢磨不透，法理學(xué)上有一定得說(shuō)法，從“效力性強(qiáng)制性規(guī)定”到“？”。似乎是點(diǎn)到為止，敢情是說(shuō)，判定的規(guī)定應(yīng)當(dāng)具有此等字樣：“違反規(guī)定應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無(wú)效”，
第十五條出賣人就同一標(biāo)的物訂立多重買賣合同，合同均不具有合同法第五十二條規(guī)定的無(wú)效情形，買受人因不能按照合同約定取得標(biāo)的物所有權(quán)，請(qǐng)求追究出賣人違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
解讀：與物權(quán)法的規(guī)定一致，多重買賣的合同雖然不能履行但有效，據(jù)此可主張違約，此類合同看來(lái)得防止一物多賣，附加上對(duì)應(yīng)的條款。
三、合同的履行
第十六條人民法院根據(jù)具體案情可以將合同法第六十四條、第六十五條規(guī)定的第三人列為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，但不得依職權(quán)將其列為該合同訴訟案件的被告或者有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。
解讀：訴訟法性質(zhì)的條款，不難理解。
合同法第六十四條、第六十五條規(guī)定如下：第六十四條當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。第六十五條當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。
第十七條債權(quán)人以境外當(dāng)事人為被告提起的代位權(quán)訴訟，人民法院根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百四十一條的規(guī)定確定管轄。
解讀：代位權(quán)訴訟的管轄確定問(wèn)題。
《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百四十一條 因合同糾紛或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛，對(duì)在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)沒(méi)有住所的被告提起的訴訟，如果合同在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)簽訂或者履行，或者訴訟標(biāo)的物在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，或者被告在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財(cái)產(chǎn)，或者被告在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機(jī)構(gòu)，可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標(biāo)的物所在地、可供扣押財(cái)產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或者代表機(jī)構(gòu)住所地人民法院管轄。
第十八條債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)或者放棄債權(quán)擔(dān)保，或者惡意延長(zhǎng)到期債權(quán)的履行期，對(duì)債權(quán)人造成損害，債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。
解讀：提起撤銷權(quán)訴訟的條件。
第十九條對(duì)于合同法第七十四條規(guī)定的“明顯不合理的低價(jià)”，人民法院應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營(yíng)者的判斷，并參考交易當(dāng)時(shí)交易地的物價(jià)部門指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)，結(jié)合其他相關(guān)因素綜合考慮予以確認(rèn)。
轉(zhuǎn)讓價(jià)格達(dá)不到交易時(shí)交易地的指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價(jià)；對(duì)轉(zhuǎn)讓價(jià)格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之三十的，一般可以視為明顯不合理的高價(jià)。
債務(wù)人以明顯不合理的高價(jià)收購(gòu)他人財(cái)產(chǎn)，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請(qǐng)，參照合同法第七十四條的規(guī)定予以撤銷。
解讀：明確撤銷權(quán)的價(jià)格認(rèn)定參照（指導(dǎo)價(jià)或市場(chǎng)價(jià)）和標(biāo)準(zhǔn)（高低30%）。增加高價(jià)購(gòu)置行為也可撤銷，其實(shí)撤銷權(quán)的范圍就是使債務(wù)人的債權(quán)應(yīng)增加確不能增加，不應(yīng)減少確減少的，都算作可撤銷范圍，包括放棄擔(dān)保權(quán)或?qū)ν鈵阂馓峁⿹?dān)保權(quán)等。
合同法第七十四條因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)
人負(fù)擔(dān)。
第二十條債務(wù)人的給付不足以清償其對(duì)同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆相同種類的全部債務(wù)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先抵充已到期的債務(wù)；幾項(xiàng)債務(wù)均到期的，優(yōu)先抵充對(duì)債權(quán)人缺乏擔(dān)�；蛘邠�(dān)保數(shù)額最少的債務(wù)；擔(dān)保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務(wù)負(fù)擔(dān)較重的債務(wù)；負(fù)擔(dān)相同的，按照債務(wù)到期的先后順序抵充；到期時(shí)間相同的，按比例抵充。但是，債權(quán)人與債務(wù)人對(duì)清償?shù)膫鶆?wù)或者清償?shù)殖漤樞蛴屑s定的除外。
解讀：債務(wù)人的給付不足以清償其對(duì)同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆相同種類的全部債務(wù)時(shí)還債的認(rèn)定：到期時(shí)間早、無(wú)擔(dān)保權(quán)、負(fù)擔(dān)較重的，先認(rèn)定。
第二十一條債務(wù)人除主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費(fèi)用，當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時(shí)，并且當(dāng)事人沒(méi)有約定的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列順序抵充：
（一）實(shí)現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費(fèi)用；
（二）利息；
（三）主債務(wù)。
解讀：給付不足以清償全部債務(wù)時(shí)清償同一債務(wù)的認(rèn)定順序，先費(fèi)用，再孳息，后本錢。不難理解，否則最終的清償額不一樣。
四、合同的權(quán)利義務(wù)終止
第二十二條當(dāng)事人一方違反合同法第九十二條規(guī)定的義務(wù)，給對(duì)方當(dāng)事人造成損失，對(duì)方當(dāng)事人請(qǐng)求賠償實(shí)際損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。
解讀：違反附隨義務(wù)或從義務(wù)的，也得賠償，但是有損失是前提。
《合同法》第九十二條合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。
第二十三條對(duì)于依照合同法第九十九條的規(guī)定可以抵銷的到期債權(quán)，當(dāng)事人約定不得抵銷的，人民法院可以認(rèn)定該約定有效。
解讀：通過(guò)約定可以排除法定的抵消權(quán)。
合同法》第九十九條當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。通知自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。抵銷不得附條件或
者附期限。
第二十四條當(dāng)事人對(duì)合同法第九十六條、第九十九條規(guī)定的合同解除或者債務(wù)抵銷雖有異議，但在約定的異議期限屆滿后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持；當(dāng)事人沒(méi)有約定異議期間，在解除合同或者債務(wù)抵銷通知到達(dá)之日起三個(gè)月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。
解讀：合同法定或約定解除和債務(wù)法定抵銷均受異議期約束，該異議期了由合同各方約定，沒(méi)有約定的視為3個(gè)月。也是為了保護(hù)交易秩序。
第九十六條當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。
第九十九條當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。
第九十三條第二款 當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同。
第九十四條有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；
（二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行
主要債務(wù)；
（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；
（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；
（五）法律規(guī)定的其他情形。
第二十五條依照合同法第一百零一條的規(guī)定，債務(wù)人將合同標(biāo)的物或者標(biāo)的物拍賣、變賣所得價(jià)款交付提存部門時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定提存成立。
提存成立的，視為債務(wù)人在其提存范圍內(nèi)已經(jīng)履行債務(wù)。
解讀：明確提存的成立時(shí)間（不是公告時(shí)間，也不是債權(quán)人收到通知的時(shí)間）和提存的法律效果（視同履約）。
第二十六條合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無(wú)法預(yù)見(jiàn)的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。 解讀：情事變更原則，救濟(jì)商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)之外又不屬于不可抗力范圍的重大合同履行環(huán)境變故，但很可能被濫用。
五、違約責(zé)任
第二十七條當(dāng)事人通過(guò)反訴或者抗辯的方式，請(qǐng)求人民法院依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民法院應(yīng)予支持。
解讀：約定的違約金低于造成的損失的或過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以通過(guò)反訴和抗辯提請(qǐng)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)調(diào)整。
第二十八條當(dāng)事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請(qǐng)求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過(guò)實(shí)際損失額為限。增加違約金以后，當(dāng)事人又請(qǐng)求對(duì)方賠償損失的，人民法院不予支持。 解讀：違約金的懲罰性在此未能體現(xiàn)。違約金太低的，可以要求賠償損失，或者申請(qǐng)調(diào)高違約金的，只能選擇一種方式，增加的違約金仍以損失為限。
第二十九條當(dāng)事人主張約定的違約金過(guò)高請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。
當(dāng)事人約定的違約金超過(guò)造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過(guò)分高于造成的損失”。
解讀：違約金過(guò)高的調(diào)低確定七要素：1）以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧2）合同的履行情況、3）當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)程度以及3）預(yù)期利益4）等綜合因素，根據(jù)5）公平原則和6）誠(chéng)實(shí)信用原則予以衡量，7）超過(guò)損失30%的標(biāo)準(zhǔn)方可認(rèn)定過(guò)高。超過(guò)30%的部分其實(shí)很好地體現(xiàn)了懲罰性，是對(duì)《合同法》已有精神的延伸和量化，避免法官隨心。
六、附則
第三十條合同法施行后成立的合同發(fā)生糾紛的案件，本解釋施行后尚未終審的，適用本解釋；本解釋施行前已經(jīng)終審，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹徎蛘甙凑諏徟斜O(jiān)督程序決定再審的，不適用本解釋。
解讀：適用條款：1）合同法施行后（1999年10月1日）成立的合同發(fā)生糾紛的案件，本解釋施行后尚未終審的，適用本解釋；2）本解釋施行前（自201*年5月13日起施行）已經(jīng)終審，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹徎蛘甙凑諏徟斜O(jiān)督程序決定再審的，不適用本解釋。
第五篇：新合同法解釋二
合同法解釋二
合同201*-04-03 20:14閱讀4681評(píng)論6
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一、合同訂立
第一條 雙方雖未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方已實(shí)施的行為可以推定雙方有訂立合同的意思表示的。推
定合同成立。
第二條 依照法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)采習(xí)書面形式而未采字書面形式，當(dāng)事人僅據(jù)此主張合同不成立，合同尚未履行的，
人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同未成立：合同已履行完畢或者主要義務(wù)已履行完畢，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。
第三條 合同法第十二條規(guī)定的條款中，只要當(dāng)事人名稱或者姓名、標(biāo)的、數(shù)量文定明確，合同即成立。對(duì)欠缺的 一般
條款，依照合同法第六十二條、第六十二條的規(guī)定予以解釋：
第四條 合同法第六十一條所稱“交易習(xí)慣”，是指在當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)、某一類經(jīng)濟(jì)關(guān)系中為人們普遍認(rèn)識(shí)。
遵循采用并且不違反法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)范的通行做法或行為規(guī)則。
第五條 商業(yè)廣告如內(nèi)容完整、確定，包含有標(biāo)的、價(jià)款、收貨或者付款條件等具體內(nèi)容，視為要約。要約與要約邀請(qǐng)界
限不清時(shí)，視為要約邀請(qǐng)。
第六條 懸賞廣告是廣告行為人以廣告方式對(duì)完成廣告要求的特定行為的不特定人給付約定報(bào)酬的意思表示。
懸賞廣告屬單方法律行為，無(wú)需相對(duì)人承諾即生效。
第七條 完成懸賞廣告要求的特定行為的相對(duì)人為數(shù)人時(shí)，如完成行為不重合，數(shù)人均享有請(qǐng)求獲得報(bào)酬的權(quán)利；并應(yīng)根據(jù)各自所起作用的大小確定相應(yīng)的報(bào)酬比例。如完成行為重合，應(yīng)由最先完成并通知行為人者取得報(bào)酬；同時(shí)完成的，
應(yīng)平均分配報(bào)酬。
第八條 以合同書形式訂立合同的，如雙方當(dāng)事人簽字或蓋章在同一地點(diǎn)的，以該地點(diǎn)為合同成立地點(diǎn)；雙方簽字或蓋章不在同一地點(diǎn)的，以最后簽字蓋章的地點(diǎn)為合同成立地點(diǎn)；以合同書形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實(shí) 際簽字或蓋
章地點(diǎn)不符的，以合同約定為準(zhǔn)。
第九條 有關(guān)主管部門行業(yè)協(xié)會(huì)或者一方當(dāng)事人擬制的合同標(biāo)準(zhǔn)示范文本，符合合同法關(guān)于格式條款情形的，為格式合同。
第十條 合同法第三十九條所稱“合理方式”，是指對(duì) 格式條款中的免責(zé)或限制責(zé)任條款以醒目的字體特別標(biāo)識(shí) 在合同書的顯著位置并能夠被對(duì)方識(shí)別；重要附件，應(yīng)在合同主文特別注明并完整附后，從而達(dá)到合理、謹(jǐn)慎注意及提 示義務(wù)之
要求。
對(duì)是否已盡合理、謹(jǐn)慎注意及提示義務(wù)，由提供格式條 款一方承擔(dān)舉證責(zé)任。
第十一條 《合同法》第四十一條所稱“通常理解”是指從事該格式條款提供人工作行業(yè)普遍的理解，并應(yīng)遵循《合同法》
第一百二十五條之規(guī)定。本條中的“兩種以上解釋”，包括當(dāng)事人對(duì)條款文義的理解所作的解釋。
第十二條 當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中有合同法第四十二條規(guī)定情形導(dǎo)致合同不成立，或者合同雖然成立，但不符合法定的
生效條件而被確認(rèn)無(wú)效、被變更或者被撤銷，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
第十三條 合同法第四十二條第（三）項(xiàng)須承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任的“其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為”主要包括以下情形：
（一）未盡必要的通知義務(wù)或者疏于照顧，致使對(duì)方當(dāng)事人對(duì)合同性質(zhì)或條款產(chǎn)生重大誤解而被撤銷；
（二）歪曲事實(shí)致使對(duì)方當(dāng)事人違背自己的真實(shí)意愿而為締約行為；
（三）違反合同法第十九條規(guī)定，撤回要約；
（四）懸賞廣告人撤銷懸賞廣告，致使相對(duì)人利益受損害；
（五）違反意向書、備忘錄等初步協(xié)議中約定的義務(wù)；
（六）合同因不具備法定或約定的形式要件而被人民法院認(rèn)定合同未成立或者無(wú)效；
（七）依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)或者登記才能生效的合同成立后，因?yàn)槲幢慌鷾?zhǔn)或者未予登記而合同未 生效，
無(wú)過(guò)錯(cuò)一方在合同成立后為準(zhǔn)備履行合同而受到的損失；
（八）合同法第四十三條中合同未成立情況下，違反保密義務(wù)的行為；
（九）在締約磋商過(guò)程中，因一方的不作為行為致使對(duì)方當(dāng)事人受到人身或者財(cái)產(chǎn)損害。
第十四條 締約過(guò)失的賠償范圍為締約過(guò)程中的實(shí)際損失。
第十五條 締約過(guò)失責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競(jìng)合時(shí)，債權(quán)人向人民法院起訴時(shí)可以選擇行使請(qǐng)求權(quán)。在一審開(kāi)庭以前變更訴訟請(qǐng)
求的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。
二、合同效力
第十六條 當(dāng)事人在合同中約定有定金條款，并明確約定以支付定金為合同生效條件的，定金未支付的合同不生效，但雙
方已實(shí)際履行合同或履行合同主要義務(wù)的，視為合同已生效。
第十七條 合同法第四十七條所規(guī)定的純獲利益的合同，是指限制民事行為能力人只享受權(quán)利、不承擔(dān)義務(wù)的合同，如接
受贈(zèng)與、獎(jiǎng)勵(lì)、獲取報(bào)酬等合同。
限制民事行為能力人所簽純獲利益的合同的效力的規(guī)定，可以適用于無(wú)民事行為能力人。
第十八條 法定代理人對(duì)限制民事行為能力人所簽合同予以追認(rèn)，應(yīng)當(dāng)采用書面形式或者其他可以證明的形式通知相對(duì)
人，追認(rèn)通知到達(dá)相對(duì)人后不得撤銷。
限制民事行為能力人簽訂的合同被追認(rèn)前，善意相對(duì)人可以撤銷合同，但應(yīng)當(dāng)采用書面形式或者其他可以證明的形式通
知該限制民事行為能力人或其法定代理人。
撤銷合同的權(quán)利不及于（無(wú)民事行為能力入）限制民事 行為能力人所簽純獲利益的合同或者與其年齡、智力狀況相適應(yīng)
而訂立的合同。
第十九條 合同法第四十九條所稱“相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)”的情形主要包括：
（一）被代理人明知行為人以其名義訂立合同而不否認(rèn)的；
（二）被代理入的高層管理人員從事與其職責(zé)相關(guān)的民事活動(dòng)的；
（三）行為人持有被代理人法定代表人或者單位負(fù)責(zé)人名章或單位印章和單位介紹信訂立合同的；
（四）被代理人授權(quán)范圍不明的；
（五）代理權(quán)被終止或者被限制，但被代理人未及時(shí)通知相對(duì)人的。
被代理人造成損失的，被代理人可以向行為人追償。
第二十條 在同一合同中存在兩種或者兩種以上法律關(guān)系時(shí)，有不同訴訟時(shí)效規(guī)定的，依照法律規(guī)定分別計(jì)算訴訟時(shí)效。
分期履行的合同，以最后一期履行期限屆滿之次日起計(jì)算訴訟時(shí)效。
三、合同履行
第二十一條 債務(wù)人所為給付不足以清償全部債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)按照下列順序充抵：
（一）利息；
（二）主債務(wù)。
第二十二條 當(dāng)事人依照合同法第六十四條的規(guī)定約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)，債務(wù)人未向第三人履行或者履行不符合約定的，第三人不得單獨(dú)作為原告或與債權(quán)人作為共同原告向債務(wù)人主張權(quán)利，也不得作為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加債權(quán)人向債務(wù)人提起的訴訟，但合同法另有規(guī)定的除外。人民法院認(rèn)為必要時(shí)，可以通知第三人作為證人出庭。 第二十三條 當(dāng)事人依照合同法第六十五條的規(guī)定約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，債權(quán)人不得以第三人為被告或以債務(wù)人與第三人為共同被告主張權(quán)利，也不得將其列(來(lái)源 公文素材庫(kù)www.weilaioem.com)為無(wú)獨(dú) 立請(qǐng)求權(quán)的第三
人參加債權(quán)人向債務(wù)人提起的訴訟。
第二十四條 應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，在合同履行期限屆滿前，發(fā)現(xiàn)對(duì)方有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)的行為的，既可以依照合同法第六十八條的規(guī)定中止履行合同，也可以依照合同法第九十四條的規(guī)定解除合同，并可以要求對(duì)方承
擔(dān)違約責(zé)任。
第二十五條 依照合同法第七十四條的規(guī)定，債務(wù)人有下列情形之一時(shí)，債權(quán)人可以向人民法院提起撤銷權(quán)訴訟：
（一）債務(wù)人放棄或者延展其到期債權(quán)，以致不能清償其債務(wù)，對(duì)債權(quán)人造成損害的；
（二）債務(wù)人無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的；
（三）債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)，又無(wú)其他財(cái)產(chǎn)清償?shù)狡趥鶆?wù)，可能影響債權(quán)人實(shí)現(xiàn)其債權(quán)；
（四）債務(wù)人以自己的財(cái)產(chǎn)設(shè)定擔(dān)保，對(duì)債權(quán)人造成損害的；
（五）債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)或者以明顯不合理的高價(jià)收購(gòu)他人財(cái)產(chǎn)，且受讓人或者出讓人明知或者應(yīng)當(dāng)
知道該行為已經(jīng)或者可能損害債權(quán)人利益。
是否構(gòu)成“明顯不合理的低價(jià)”，應(yīng)以當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營(yíng)者的判斷標(biāo)準(zhǔn)并以當(dāng)?shù)厥袌?chǎng)價(jià)為參數(shù)，結(jié)合其他因素綜合考慮，予以確認(rèn)。對(duì)轉(zhuǎn)讓價(jià)格達(dá)不到當(dāng)?shù)厥袌?chǎng)價(jià)百分之七十的，可視為明顯不合理的低價(jià)；對(duì)轉(zhuǎn)讓價(jià)格高于當(dāng)?shù)厥袌?chǎng)價(jià)百分之三十的，
可視為明顯不合理的高價(jià)。
第二十六條 對(duì)違反合同法第九十二條規(guī)定的法定義備給原合同對(duì)方當(dāng)事人造成損失的，應(yīng)在實(shí)際損失范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。
四、合同消滅
第二十七條 當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，對(duì)方當(dāng)事人要求繼續(xù)履行的，可以書面催告。催告通知中應(yīng)當(dāng)附合理履行期限，催告期限從催告通知到達(dá)時(shí)起算。催告期滿后仍未履行的，對(duì)方當(dāng)事人可以要求遲延履行方繼續(xù)履行并承擔(dān)違約責(zé)
任，也可以與遲延履行方協(xié)議解除合同或者通知遲延履行方解除合同并可要求其賠償損失。
催告期內(nèi)的損失，由遲延履行一方承擔(dān)。
第二十八條 當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。繼續(xù)履行合同已不必 要或者違約造成的損害后果無(wú)法彌補(bǔ)的，相對(duì)方可以直接通知遲延履行一方解除合同并可要求其賠償損失。但法律、行政法規(guī)另
有規(guī)定的除外。
第二十九條 依照合同法第九十六條、第九十九條的規(guī)定，當(dāng)事人一方行使解除權(quán)或者抵銷權(quán)的，應(yīng)當(dāng)以書面形式通知對(duì)方當(dāng)事人。對(duì)方當(dāng)事人如有異議，可以在通知到達(dá)后一個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴或者依據(jù)仲裁協(xié)議向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁。
人民法院僅就解除權(quán)、抵銷權(quán)是否成立進(jìn)行審查和裁判。
當(dāng)事人一方為數(shù)人的，必需數(shù)人均作出行使解除權(quán)、抵銷權(quán)的意思表示，最后作出的意思表示到達(dá)對(duì)方時(shí)，才發(fā)生解除、
批銷的效力。
第三十條 依照合同法第九十九條的規(guī)定，當(dāng)事人約定不得抵銷的，也不得抵銷。
第三十一條 合同解除效力溯及于合同成立之時(shí)，但合同已部分履行的，解除效力不溯及已履行部分。當(dāng)事人另 有約定
的除外。
第三十二條 依照合同法第一百零一條的規(guī)定，債務(wù) 將合同標(biāo)的物或者行的物拍賣、變賣所得價(jià)款交付提存 部門時(shí)，提
存成立，合同關(guān)系及債歸于消滅。
第三十三條 符合下列條件的，債務(wù)人可以依照有關(guān) 規(guī)乏向相應(yīng)的提存部門提存：
（一）債務(wù)人具有民事行為能力：
（二）債務(wù)人提存的意思表示真實(shí)；
（三）債權(quán)債務(wù)關(guān)系合法、明確；
（四）由于債權(quán)人的原因債務(wù)人無(wú)法履行；
（五）提存的標(biāo)的物為債的標(biāo)的物。
第三十四條 合同法第一百零一條第二款規(guī)定的不適于提存的標(biāo)的物包括：
（一）低值、易損、易耗物品；
（二）鮮活、易腐物品；
（三）需要專門技術(shù)養(yǎng)護(hù)物品；
（四）超大型機(jī)械設(shè)備、建筑設(shè)施；
（五）其他不適于提存的物品。
不適于提存的合同標(biāo)的物，債務(wù)人可以委托中介機(jī)構(gòu)拍賣或者變賣，將拍賣或者變賣所得價(jià)款提存。
第三十五條 提存部門為國(guó)家指定專門進(jìn)行提存工作的部門。提存地?zé)o提存部門的，可以向當(dāng)?shù)鼗鶎尤嗣穹ㄔ赫?qǐng)求提存。 第三十六條 合同成立后發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無(wú)法預(yù)見(jiàn)的、非不可抗力造成的客觀情況巨大變化，致使訂立合同的基礎(chǔ)喪失，如繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平，或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人可以協(xié)商變更或者解除合同，協(xié)商不成的，可以請(qǐng)求人民法院變更或者解除合同。是否變更或解除，由人民法院根據(jù)實(shí)際情況，依誠(chéng)實(shí)信 用與公平原
則確定。
五、違約責(zé)任
第三十七條 當(dāng)事人協(xié)議變更合同的，是否承擔(dān)違約責(zé)任和損害賠償責(zé)任，依照變更協(xié)議。
當(dāng)事人協(xié)議解除合同的，是否承擔(dān)違約責(zé)任和損害賠償責(zé)任，有協(xié)議的按照協(xié)議，沒(méi)有協(xié)議的，依照合同法第九十七條
處理。
第三十八條 依照合同法第一百零八條的規(guī)定，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿之前，請(qǐng)求違約方承擔(dān)違約責(zé)任，也可以在預(yù)期違約的事實(shí)發(fā)生后、履行期限屆滿之前，請(qǐng)求違約方承擔(dān)違約責(zé)任或者要求其在履行期限屆滿時(shí)實(shí)履行。預(yù)期違約方也可以在履行期限屆滿前請(qǐng)求解除合 并承擔(dān)違約責(zé)任。 第三十九條 因預(yù)期違約而解除合同的賠償范圍為：提前終止合同而給守約方造成的實(shí)際損失。合同中約定違約金或者定
金條款的，依照本解釋第 處理。
第四十條 合同法第一百一十三條規(guī)定的可得利益，指如履行合同守約方根據(jù)合同可以獲得的預(yù)期利益。
第四十一條 合同中既約定違約金又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用約定的違約金或者定金條款，不得同時(shí)
適用。
合同中未訂違約金或者定金條款的，或者違約金、定金 款約定不明確的，不適用違約金或者定金規(guī)則。法律另有定的除
外。
第四十二條 當(dāng)事人約定的違約金低于或者過(guò)分高于造成的損失的，均可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增或者予以適當(dāng)減少；違約金總額以不超過(guò)實(shí)際損失為限。約定的違約金超過(guò)造成損失的百分之二十的，視為“過(guò)高于造成的損失”，可
以適當(dāng)減少。
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