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具體行政行為探究的論文

網(wǎng)站:公文素材庫(kù) | 時(shí)間:2019-05-11 15:04:11 | 移動(dòng)端:具體行政行為探究的論文

  內(nèi)容提要:具體行政行為的解釋是行政行為的一種相對(duì)獨(dú)立的形態(tài),也是法律行為解釋的一種類型。行政機(jī)關(guān)在特定情形下負(fù)有解釋的義務(wù)。對(duì)具體行政行為的解釋應(yīng)當(dāng)遵循合法原則、誠(chéng)實(shí)信用原則和信賴保護(hù)原則。行政決定文書的字面含義、行政決定過(guò)程中相對(duì)人的交涉以及行政慣例和社會(huì)習(xí)慣,都可以用來(lái)解釋具體行政行為。對(duì)具體行政行為解釋的審查,應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持表示主義與意思主義相結(jié)合的原則,既要尊重行政機(jī)關(guān)的裁量權(quán)力,也要防止其濫用解釋權(quán)力。

  具體行政行為的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)明確,這是行政法的一條原則。

  [1]但如果內(nèi)容不明確,需要解釋,就會(huì)引發(fā)一系列的問(wèn)題。例如,什么情況下應(yīng)當(dāng)進(jìn)行解釋?解釋應(yīng)當(dāng)遵循什么原則?因解釋而起的爭(zhēng)議如何解決?迄今為止,這些問(wèn)題尚未引起學(xué)界的廣泛認(rèn)識(shí)。法理學(xué)和部門法學(xué)討論法律的解釋、合同的解釋以及遺囑的解釋,行政法教科書討論具體行政行為的成立、補(bǔ)正、變更和撤銷,但都沒(méi)有提起具體行政行為的解釋。由于資料所限,外國(guó)法能夠提供的借鑒似乎也非常有限。我只有從王名揚(yáng)的《法國(guó)行政法》中讀到介紹行政行為解釋的片言只語(yǔ),對(duì)其具體內(nèi)容則不甚了了。

  [2]在中國(guó)大陸學(xué)者中,葉必豐教授也許是最早注意到行政行為解釋現(xiàn)象的學(xué)者。

  [3]但是,他沒(méi)有區(qū)分具體行政行為的解釋和更正,也不認(rèn)為解釋是一個(gè)行政行為。這些觀點(diǎn)令人困惑,似乎還有商榷余地。

  本文將通過(guò)一個(gè)具體案例闡說(shuō)具體行政行為解釋的現(xiàn)象,歸納具體行政行為解釋的一般性質(zhì),并探討具體行政行為解釋應(yīng)當(dāng)遵循的規(guī)則。本文的寫作,希望有助于完備具體行政行為形態(tài)的理論,豐富我們對(duì)法律行為解釋類型的理解,并能夠?qū)ξ覈?guó)行政法的相關(guān)實(shí)踐提供指導(dǎo),甚至對(duì)于未來(lái)我國(guó)《行政程序法》的制定有所裨益。

  一具體行政行為解釋問(wèn)題的提出

  我最初是從一個(gè)具體案件中意識(shí)到具體行政行為解釋的問(wèn)題。這里也將通過(guò)對(duì)這個(gè)案件的分析,揭示具體行政行為解釋現(xiàn)象的存在。我試圖證明,這種現(xiàn)象不能被目前通行的行政法學(xué)概念所包容,是一類尚未“型式化”的行政行為[4]。

  原告張利民于1989年申請(qǐng)?jiān)谠椒康鼗戏▋蓪訕欠浚陠|市匯龍鎮(zhèn)政府予以批準(zhǔn)。建房許可載明建筑物“柱高6.2m”。1990年11月初,張利民著手施工。后鄰陳國(guó)豐得悉后,以張欲超高建房、影響其通風(fēng)采光為由,向有關(guān)部門反映。啟東市城鄉(xiāng)建設(shè)委員會(huì)、啟東市土地管理局等單位立即前往調(diào)查,并聯(lián)合做出《張利民建房與鄰居陳國(guó)豐發(fā)生糾紛一事現(xiàn)場(chǎng)處理決定》(以下簡(jiǎn)稱《處理決定》)。《處理決定》認(rèn)定:1989年市土管局批準(zhǔn)張利民在原有兩間平房基礎(chǔ)上增建一層樓房,“二層樓房的柱高為6.20m”;張利民原房后墻面(東北角)與陳國(guó)豐住房前墻面(東南角)間距為6.95m,西北角與陳國(guó)豐住房(西南角)間距為7.47m;與張利民房屋連成一體的西側(cè)其弟已建成的樓房,柱高為6.35m(外墻面底層有水泥粉刷面起算至檐寬的頂面)。

  根據(jù)以上調(diào)查情況,《處理決定》要求:“張利民所建樓房的柱高度(包括房屋的整體高度),即與西側(cè)其弟已建成的樓房柱高度以及正脊高一致,不準(zhǔn)超高!

  張利民認(rèn)為被告的《處理決定》限制了他的建房高度,遂向啟東市法院提起訴訟,要求撤銷被告的《處理決定》。張利民在訴訟中主張,建房柱高應(yīng)從屋內(nèi)地平面起計(jì)算。被告在訴訟中辯稱:《處理決定》明確柱高從外墻墻基上表面量起,是根據(jù)城市規(guī)劃和相鄰?fù)L(fēng)采光要求的實(shí)際情況做出的,也是針對(duì)原告對(duì)柱高的曲解而做出;它與建房許可并無(wú)矛盾,是對(duì)建房申請(qǐng)報(bào)告的補(bǔ)充和完善。因此,該具體行政行為并沒(méi)有侵犯原告的合法權(quán)益。

  一審判決稱,“原告認(rèn)為建房柱高從屋內(nèi)地平面起計(jì)算無(wú)法律依據(jù),本院不予支持”。二審法院稱,匯龍鎮(zhèn)政府批準(zhǔn)張利民建房時(shí)“延用當(dāng)?shù)氐牧?xí)慣用詞‘柱高’”,張利民對(duì)之產(chǎn)生了“誤解”,所以也不支持。二審法院雖指出“柱高”一詞系“當(dāng)?shù)氐牧?xí)慣用詞”,但沒(méi)有闡述“柱高”涵義的依據(jù)。張利民仍然不服,多方申訴。1993年,江蘇省高級(jí)法院在調(diào)卷審查后,通知張利明:《處理決定》“進(jìn)一步明確你戶建房的最終高度,不僅解決你戶與后鄰的糾紛,也是為了執(zhí)行啟東市城市規(guī)劃的統(tǒng)一要求”,一、二審判決并無(wú)不當(dāng),其申訴不予采納。張利民繼續(xù)申訴。

  本案爭(zhēng)議標(biāo)的不大,訴訟卻了猶未了,癥結(jié)在于對(duì)《處理決定》的合法性缺乏令人信服的闡述。而《處理決定》的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)如何理解,恐怕是當(dāng)局者必須回答的一個(gè)關(guān)鍵問(wèn)題。《處理決定》一方面重申建房許可中“柱高6.2m”的內(nèi)容,另一方面又規(guī)定張利民建房必須與西側(cè)其弟的房屋高度一致;然而,它沒(méi)有說(shuō)明后者是對(duì)建房許可的變更或者補(bǔ)充,也沒(méi)有宣布撤銷或者維持建房許可。幾級(jí)法院在審查時(shí),對(duì)此也沒(méi)有給予足夠充分的說(shuō)明。

  那么,《處理決定》的性質(zhì)是什么呢?我們能否用目前通行的概念為它命名呢?在我看來(lái)是有困難的。

  首先,《處理決定》是對(duì)張利民建房有關(guān)的權(quán)利義務(wù)的第二次處理,有別于一般的行政處理行為。

 。1)雖然它在本案中被當(dāng)做一個(gè)具體行政行為起訴,但它具有附屬和補(bǔ)充的性質(zhì)。它的作用是對(duì)建房許可內(nèi)容的澄清,其含義及合法性必須與建房許可結(jié)合起來(lái)理解和審查。

 。2)《處理決定》是解釋建房許可本身的內(nèi)容,而不是建房許可據(jù)以做出的理由。它也不同于行政行為理由的說(shuō)明或者補(bǔ)充說(shuō)明[5],不應(yīng)被看作第一次處理行為的一部分。

  其次,《處理決定》也不同于具體行政行為的確認(rèn)、補(bǔ)正、變更等第二次處理行為。

  (1)《處理決定》不是對(duì)建房許可的簡(jiǎn)單確認(rèn),而對(duì)張利民的權(quán)利義務(wù)施加了新的限制。因此,它不屬于最高法院司法解釋所說(shuō)的“重復(fù)處理行為”[6]。

 。2)原建房許可內(nèi)容并不違法,各方當(dāng)事人對(duì)它也不持異議。不管按照原告還是被告的計(jì)算方法,建房許可規(guī)定“柱高6.2m”都沒(méi)有超出法律允許的范圍,建房許可應(yīng)屬合法。[7]張利民所爭(zhēng)的是《處理決定》的合法性,對(duì)建房許可沒(méi)有異議;被告一方也始終維持建房許可;一、二審判決對(duì)建房許可的效力亦予確認(rèn)。所以,《處理決定》顯然有別于對(duì)違法行政行為的補(bǔ)正[8]。

  (3)建房許可從未被明示變更或者撤銷。相反,被告在法庭上堅(jiān)持認(rèn)為,《處理決定》是為了消除誤解而對(duì)建房許可予以“明確”,“與建房許可并無(wú)矛盾”。因此,《處理決定》不能被看作對(duì)原決定的變更或者撤銷。

  綜上所述,《處理決定》的性質(zhì)是目前通行的行政法學(xué)概念所不能包容的。這里,我們遇到了一個(gè)行政法學(xué)上的新問(wèn)題,一類其命名尚未被普遍認(rèn)知、其性質(zhì)和規(guī)范尚未被充分探討的行為。在我看來(lái),《處理決定》的性質(zhì)可以看作是對(duì)建房許可的解釋。推而廣之,我們不妨把諸如此類的行為概括地稱為“具體行政行為的解釋”,即具體行政行為做出后,行政機(jī)關(guān)對(duì)該具體行政行為的內(nèi)容進(jìn)行解釋,以澄清其含義的行為。

  二具體行政行為解釋的場(chǎng)合和性質(zhì)

  前面的分析闡明了具體行政行為解釋這一獨(dú)特法律現(xiàn)象的存在。對(duì)于這樣一類尚未型式化的行為,有必要從各種具有“家族相似”[9]的事例中歸納出它的共同形態(tài)和邊界,以便我們更好地把握這種現(xiàn)象。這種歸納從根本上講是經(jīng)驗(yàn)的,而非邏輯的。但它需要滿足兩個(gè)條件:一是內(nèi)在特征的融貫性,二是與現(xiàn)有相關(guān)概念的協(xié)調(diào)性。

  下面分別討論具體行政行為解釋的發(fā)生場(chǎng)合、原因及其屬性。

  (一)具體行政行為解釋的場(chǎng)合和方式

  這里講具體行政行為解釋的發(fā)生場(chǎng)合,是對(duì)概念所對(duì)應(yīng)現(xiàn)象的描述,而不涉及合法性的評(píng)價(jià)。一個(gè)違法的行政行為,在概念上仍然是一個(gè)行政行為。

  從解釋對(duì)象上,解釋行為是針對(duì)行政機(jī)關(guān)做出的具體行政行為。行政機(jī)關(guān)制定的抽象規(guī)則也可能涉及解釋問(wèn)題,但它們基本上可以歸入法律解釋范疇,不在這里討論。行政機(jī)關(guān)與相對(duì)人的合同行為,可以歸入合同解釋,也不在這里探討。行政機(jī)關(guān)的不作為,由于行政機(jī)關(guān)意思表示空白,似乎也不存在解釋的問(wèn)題。解釋所針對(duì)的具體行政行為多數(shù)是書面做成的,但也可能是口頭作出的。

  從解釋主體上,行政機(jī)關(guān)、相對(duì)人乃至其它相關(guān)人都可以解釋。但由于行政機(jī)關(guān)的解釋具有一定的約束力,而相對(duì)人的解釋不具有約束力,我們的視線將聚焦在行政機(jī)關(guān)所作的解釋上。除了作出原本行政行為的行政機(jī)關(guān),其他行政機(jī)關(guān)也可能進(jìn)行解釋,前述的張利民案件就是一例。行政復(fù)議機(jī)關(guān)和法院也可能涉足具體行政行為的解釋,但它們首先是對(duì)行政機(jī)關(guān)的解釋進(jìn)行審查。因此,我們將仍然以行政機(jī)關(guān)的解釋為中心展開討論。

  從解釋時(shí)機(jī)上,解釋都發(fā)生在具體行政行為成立之后;具體行政行為尚未成立的,行政機(jī)關(guān)還沒(méi)有表示其意思,談不上解釋。它可能發(fā)生在行政復(fù)議、行政訴訟階段,可能是在民事訴訟或者刑事訴訟過(guò)程中涉及具體行政行為的含義,也可能是在原本行政行為沒(méi)有受到起訴的情況下做出。

  從解釋程序上,行政機(jī)關(guān)既可以主動(dòng)進(jìn)行解釋,也可能應(yīng)申請(qǐng)做出解釋。解釋行為有口頭的,也可能是書面的。

 。ǘ┚唧w行政行為解釋的發(fā)生原因

  籠統(tǒng)地說(shuō),具體行政行為的解釋之所以發(fā)生,是因?yàn)榫唧w行政行為含義不明。具體行政行為是針對(duì)特定人做出的,相對(duì)于法律規(guī)范而言,其所確定的權(quán)利義務(wù)要具體和明確。但是,行政決定做出時(shí),行政機(jī)關(guān)的意志行為與表示行為仍然可能有差距,而需要解釋。具體地說(shuō),導(dǎo)致具體行政行為含義不明的原因有以下幾種。

  一種情況是概念模糊,含義不清。例如,稅務(wù)機(jī)關(guān)向相對(duì)人發(fā)出的《催繳稅款通知書》限定當(dāng)事人“迅速”繳清其所欠的應(yīng)補(bǔ)稅款和罰款。這里的“迅速”,指當(dāng)場(chǎng)、當(dāng)日還是若干日,并不明確。[10]前述爭(zhēng)議中的“柱高”,也屬于這種情況。

  第二種是用語(yǔ)不當(dāng),詞不達(dá)意。例如,衛(wèi)生檢疫機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)上海遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司所屬“撫順城”輪3名從業(yè)人員未持有法定的健康證書,遂給“撫順城”輪罰款人民幣4900元。[11]這里處罰的對(duì)象應(yīng)是上海遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司,而不是其所屬的輪船。

  第三種是內(nèi)容矛盾,前后不一。例如,稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定當(dāng)事人偷漏稅款,決定處罰款200元并追繳偷漏稅款1530元,明示“稅款待(當(dāng)事人)回鄉(xiāng)后清繳”,同時(shí)又規(guī)定“限8月7日前繳清上述款項(xiàng)”。[12]該處理決定在繳款的時(shí)間上就有不同說(shuō)法。

  第四種是內(nèi)容欠缺,意思不明。例如,行政處罰決定書中,“處以罰款1000”之后,遺漏了計(jì)量單位。

 。ㄈ┚唧w行政行為解釋的屬性

  對(duì)于具體行政行為解釋的屬性,可以從兩個(gè)方面來(lái)認(rèn)識(shí)。一是從解釋活動(dòng)的類型來(lái)看,二是從行政活動(dòng)的形態(tài)來(lái)看。

  從法律行為的解釋來(lái)看,具體行政行為解釋是一種新類型的解釋活動(dòng)。在法律實(shí)踐中,解釋無(wú)處不在。其中我們談?wù)撟疃嗟臒o(wú)疑是針對(duì)不特定人設(shè)定權(quán)利義務(wù)的抽象行為的解釋,即法律解釋。在針對(duì)特定人設(shè)定權(quán)利義務(wù)的具體活動(dòng)中,有合同的解釋、允諾或者遺囑的解釋以及對(duì)裁判文書的解釋。具體行政行為的解釋的效力可以溯及到原本行政行為做出的時(shí)候,這一點(diǎn)與其它法律行為的解釋一樣。

  從行政活動(dòng)的形態(tài)來(lái)看,具體行政行為解釋是一種相對(duì)獨(dú)立的行政活動(dòng)。首先,行政活動(dòng)的形態(tài)除了成立、補(bǔ)正、變更、撤銷等,解釋可列其中的一種。其次,我們說(shuō)具體行政行的解釋,必是針對(duì)一個(gè)已經(jīng)成立的具體行政行為而言,沒(méi)有原本的具體行政行為就談不上解釋行為。所以,相對(duì)于原本的具體行政行為,解釋是一種從行政行為,具有附屬和補(bǔ)充的性質(zhì)。但是,解釋也可能是一種獨(dú)立的行政活動(dòng)形態(tài)。就像張利明案件所顯示的,當(dāng)事人可能對(duì)原本行政行為不持異議,而僅僅對(duì)解釋行為有異議。

 。ㄋ模┐_立具體行政行為解釋制度的意義

  從實(shí)踐的觀點(diǎn)而言,確立具體行政行為解釋制度的意義有兩個(gè)方面。

  第一,它為內(nèi)容不明確的具體行政行為提供了一個(gè)彌補(bǔ)的渠道。有學(xué)者認(rèn)為,“一般來(lái)說(shuō),行政行為內(nèi)容不明確的,相對(duì)人可申請(qǐng)撤銷。若行政行為內(nèi)容不明確達(dá)到重大明顯的程度,則該行為無(wú)效!盵13]相比之下,解釋的方法避免因行政行為內(nèi)容不明確而予以撤銷,有助于行政過(guò)程連續(xù)和有效地進(jìn)行。

  第二,它為行政機(jī)關(guān)對(duì)具體行政行為的解釋和解釋爭(zhēng)議的審查提供了規(guī)范,有助于保持行政行為的前后一貫,并防止行政機(jī)關(guān)借“解釋”、“補(bǔ)充”之名任意變更具體行政行為,侵犯當(dāng)事人權(quán)利。

  三具體行政行為解釋的原則和方法

  (一)具體行政行為解釋的意思主義和表示主義

  任何法律行為都是意思表示的結(jié)果。當(dāng)它含義不明時(shí),是著重分析它使用的詞句還是探尋它原初的意圖,就有不同看法。就具體行政行為來(lái)說(shuō),既然它是行政機(jī)關(guān)單方意思表示的結(jié)果,那么,行政機(jī)關(guān)是否可以完全根據(jù)他所聲稱的“原初意思”進(jìn)行解釋,甚至任意解釋呢?或者設(shè)想另一個(gè)極端,具體行政行為一旦做出,行政機(jī)關(guān)和其他人只能根據(jù)某個(gè)外在標(biāo)準(zhǔn)闡釋它的客觀意義呢?概括起來(lái)就是,具體行政行為解釋應(yīng)當(dāng)采取意思說(shuō)還是表示說(shuō)?

  為了更好地理解這個(gè)問(wèn)題,我們可以借鑒和比較其他法律行為的解釋規(guī)則。法律解釋旨在通過(guò)對(duì)制定法條文和其他解釋材料的分析,探尋應(yīng)當(dāng)適用的法律規(guī)則。在解釋方法上,大體上可以分為法律文本說(shuō)、立法原意說(shuō)和解釋主體說(shuō),即分別考慮制定法的文字含義、探索立法者的意圖及追求一種客觀合理性。在實(shí)際操作中基本是諸說(shuō)結(jié)合。而從西方近代法律史的演進(jìn)來(lái)看,大體從嚴(yán)格的法律文本主義過(guò)渡到強(qiáng)調(diào)解釋主體的能動(dòng)發(fā)揮。[14]而民事法律行為的解釋,雖然歐陸和英美有側(cè)重意思主義或者表示主義的大體區(qū)別,但無(wú)論在哪個(gè)國(guó)家,沒(méi)有一個(gè)主義能夠獨(dú)霸,兩者結(jié)合是必然選擇。[15]而合同解釋的“默示條款(隱含條款)”理論[16]、“合理第三人”觀點(diǎn)或者“利益衡量”方法,都在當(dāng)事人的真實(shí)意思和表示行為之外引入了更加社會(huì)化的因素。[17]在格式合同中,客觀化的因素尤其明顯。[18]這一點(diǎn)與法律解釋中鼓勵(lì)解釋者的能動(dòng)性似有異曲同工之處,法律解釋與合同解釋的差異開始縮小。遺囑解釋[19]和懸賞廣告的解釋[20],存在同樣的客觀化傾向。借鑒法律解釋和民事法律行為的解釋,我們似乎可以推斷,具體行政行為的解釋應(yīng)當(dāng)介于兩個(gè)極端之間,結(jié)合表示說(shuō)和意思說(shuō),并以第三方依據(jù)客觀標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行的解釋為補(bǔ)充。

  在進(jìn)一步討論具體行政行為解釋的原則和方法之前,我們需要辨析它與法律解釋、合同解釋、遺囑解釋和懸賞廣告解釋等諸種解釋之間的差異。作為法律解釋對(duì)象的文本不是當(dāng)事人參與制定的,而法律解釋所得的結(jié)論將普遍地適用于其他人或者假定可以普遍適用于其他人,所以法律解釋行為幾乎不考慮個(gè)別當(dāng)事人的意志。合同解釋僅僅適用于特定當(dāng)事人,與具體行政行為解釋比較接近;但合同解釋旨在探尋合同雙方當(dāng)事人的意圖,而不是單方的意圖。遺囑屬于遺囑人單方意思表示,在這一點(diǎn)上遺囑解釋更接近于具體行政行為解釋;但由于遺囑人已經(jīng)死亡,其真意不能由本人加以澄清,而只能由第三人根據(jù)遺囑的文字和其他背景進(jìn)行判斷。懸賞廣告等單方允諾的解釋與具體行政行為的解釋最為接近,但兩者也存在區(qū)別。例如,懸賞廣告的制定純粹是廣告主的單方意思,而具體行政行為的做出可能包含著當(dāng)事人的事先交涉。上述區(qū)別暗示,具體行政行為解釋的原則和方法可能有別于其它的解釋。一方面我們承認(rèn)行政機(jī)關(guān)的解釋也會(huì)影響他人的利益,因此必須遵循一定的原則和方法。另一方,也要意識(shí)到,具體行政行為可能存在裁量余地,需要尊重行政機(jī)關(guān)的主動(dòng)性,因此不宜完全以第三人的理解取代行政機(jī)關(guān)的解釋。

  綜上所述,具體行政行為的解釋似乎應(yīng)當(dāng)以表示主義為基礎(chǔ),以意思主義為補(bǔ)充。對(duì)具體行政行為的解釋方法和原則,特別是對(duì)意思主義的限定,下面分別予以討論。

  (二)具體行政行為解釋的一般方法

  具體行政行為的解釋方法是一個(gè)多面的問(wèn)題。這里主要從解釋行為所用材料的角度進(jìn)行討論。根據(jù)具體行政行為的特點(diǎn),行政決定文書的字面含義、行政決定過(guò)程中相對(duì)人的交涉以及行政慣例和社會(huì)習(xí)慣,都可用以解釋具體行政行為的含義?偟膩(lái)說(shuō),這幾個(gè)方法的客觀化程度一個(gè)比一個(gè)高。

  解釋具體行政行為的含義,通常是從解釋行政決定文書的字面含義入手。這是因?yàn)樾姓䴔C(jī)關(guān)在行政決定文書中記載的文字,可以假定為行政機(jī)關(guān)的意志表達(dá)。具體行政行為多數(shù)是要式行為,如果拋棄行政決定文書而尋求行政機(jī)關(guān)的意志,將損害具體行政行為的嚴(yán)肅性。在行政決定文書中,可能分為主文,事實(shí)和法律根據(jù)的敘述,以及當(dāng)事人身份、做出決定的行政機(jī)關(guān)和日期等附屬事項(xiàng)。主文的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于其他內(nèi)容;但在主文不明確的情況下,其他內(nèi)容可以用于解釋主文。所以,文義解釋可能包含對(duì)行政決定文書的整體進(jìn)行理解。只有行政決定文書記載的文字出現(xiàn)含義模糊、分歧時(shí),才需要借助其它解釋方法。即使使用其它解釋方法,行政決定文書的內(nèi)容仍然可能構(gòu)成某種限制。

  行政決定過(guò)程中相對(duì)人的交涉也可以作為解釋的參考。在行政過(guò)程中,相對(duì)人可能通過(guò)正式的渠道(聽證)或者非正式的渠道陳述事實(shí)、表達(dá)意見(jiàn),它們有可能構(gòu)成行政機(jī)關(guān)考慮的因素。這些因素對(duì)行政決定的含義沒(méi)有法律上的約束力,但可以作為解釋具體行政行為的背景材料。在行政過(guò)程中,行政機(jī)關(guān)也可能對(duì)相對(duì)人做過(guò)某種告示、說(shuō)明或者允諾。行政機(jī)關(guān)的這些表示對(duì)行政決定有一定的約束力,如果能夠證明,應(yīng)當(dāng)是解釋行政行為含義的重要指南。

  行政慣例和社會(huì)習(xí)慣可以作為解釋具體行政行為含義的參考。這是因?yàn)槲覀兗俣,行政機(jī)關(guān)通常情況下會(huì)遵循行政慣例和社會(huì)習(xí)慣行事。這也是行政連續(xù)性和公正性的要求。行政機(jī)關(guān)如果背離行政慣例和社會(huì)習(xí)慣,應(yīng)當(dāng)有相當(dāng)?shù)睦碛,并且有明確無(wú)誤的意思表示。

  我們?cè)僖詮埨癜讣䴙槔枰哉f(shuō)明。由于建房許可文書沒(méi)有提供更多信息,也沒(méi)有證據(jù)表明張利民申請(qǐng)建房過(guò)程中的交涉,對(duì)“柱高”概念的習(xí)慣理解和當(dāng)?shù)氐男姓T例成了重要的解釋根據(jù)。在訴訟中,張利民為證明自己對(duì)“柱高”的理解,提供了以下證據(jù):第一,中國(guó)建筑標(biāo)準(zhǔn)設(shè)計(jì)研究所在答復(fù)啟東市檢察院時(shí)指出,柱高是“從室內(nèi)地面量至柱頂?shù)母叨取。第二,啟東市土管局一名官員、《啟東市〈土地管理法〉實(shí)施細(xì)則》的起草人在接受張利民代理人詢問(wèn)時(shí)也證實(shí):柱高不同于《啟東市〈土地管理法〉實(shí)施細(xì)則》規(guī)定的檐高,檐高是從自然土向上至檐口的滴水線,柱高是從室內(nèi)土±0.00向上。此外,張利民還聲稱,匯龍鎮(zhèn)從1981年到1990年期間,凡被批準(zhǔn)建二層樓的,不管前后間距多少,柱高一律從±0.00或者墩腳磚起算,統(tǒng)一為6.2m。如果上述說(shuō)法能夠成立,那么張利明所主張的“柱高”從室內(nèi)地平起算,符合該詞的習(xí)慣含義和當(dāng)?shù)氐男姓T例,而行政機(jī)關(guān)的《處理決定》則違背了建房許可所表述的內(nèi)容。

  (三)具體行政行為解釋應(yīng)當(dāng)遵循的原則

  作為行政行為的一種形態(tài),具體行政行為的解釋應(yīng)當(dāng)遵循行政法的一般原則。下面著重討論合法原則、誠(chéng)實(shí)信用原則和信賴保護(hù)原則對(duì)具體行政行為解釋的限制。

  所謂解釋的合法原則,指具體行政行為存在兩種以上的理解,應(yīng)當(dāng)選取與法律規(guī)定相一致的理解,而自動(dòng)回避導(dǎo)致結(jié)果違法的理解。這是出于行政秩序的穩(wěn)定和行政效率的考慮。一旦具體行政行為存在多種理解卻選取與法律規(guī)定不一致的理解,必將導(dǎo)致具體行政行為被撤銷和重作的后果,那是社會(huì)資源的浪費(fèi)。例如前述上海遠(yuǎn)洋遠(yuǎn)輸公司訴寧波衛(wèi)生檢疫所國(guó)境衛(wèi)生檢疫行政處罰決定案,處罰對(duì)象為“撫順城”輪,這明顯與法律不符,如果據(jù)此撤銷行政處罰決定將違背行政效率原則。因此,可以將處罰對(duì)象解釋為“撫順城”輪的所有者上海遠(yuǎn)洋遠(yuǎn)輸公司。

  所謂解釋應(yīng)當(dāng)符合誠(chéng)實(shí)信用原則,指行政機(jī)關(guān)在解釋時(shí)應(yīng)當(dāng)受到其做出具體行政行為時(shí)的真實(shí)意思拘束,不能違背其當(dāng)時(shí)的理解而給當(dāng)事人造成不利后果。雖然具體行政行為解釋是行政機(jī)關(guān)單方意志的表達(dá),但為了防止行政機(jī)關(guān)恣意地解釋,仍然應(yīng)當(dāng)對(duì)其有所限定。行政過(guò)程的交涉和社會(huì)習(xí)慣、行政慣例等,都可以幫助理解行政機(jī)關(guān)做出決定時(shí)的真實(shí)意思。例如在前述稅務(wù)行政處罰案件中,鑒于當(dāng)時(shí)的《稅收征收管理法》沒(méi)有明確規(guī)定履行期限,假如行政機(jī)關(guān)工作人員在送達(dá)處理決定時(shí)曾經(jīng)表示當(dāng)事人可以在國(guó)慶節(jié)回家后繳清,寫上兩個(gè)期限只是為了應(yīng)付檢查,那么該承諾對(duì)行政機(jī)關(guān)將產(chǎn)生約束力。

  所謂解釋應(yīng)當(dāng)遵循信賴保護(hù)原則,指當(dāng)事人已經(jīng)對(duì)具體行政行為產(chǎn)生合理的理解并據(jù)此做出相應(yīng)的行動(dòng),行政機(jī)關(guān)的解釋不能損害當(dāng)事人的合理信賴。這是由于具體行政行為是行政機(jī)關(guān)單方意志的產(chǎn)物,行政機(jī)關(guān)在做出行為時(shí)占有優(yōu)勢(shì)地位。采取這一原則有助于平衡雙方不對(duì)等的實(shí)際地位,保護(hù)相對(duì)人的利益。再以前述稅務(wù)行政處罰案件為例,“稅款待(當(dāng)事人)回鄉(xiāng)后清繳”與“限8月7日前繳清上述款項(xiàng)”存在沖突。假設(shè)當(dāng)事人理解自己可以在8月7日后回鄉(xiāng)并繳清,也無(wú)可厚非。假如當(dāng)事人在8月7日之后繳清,不應(yīng)被當(dāng)做遲延履行而遭受進(jìn)一步的處罰。

  信賴保護(hù)原則似乎還可以進(jìn)一步要求,當(dāng)具體行政行為的內(nèi)容存在兩種以上解釋的,在平衡公共利益和其他人利益的前提下,應(yīng)當(dāng)考慮采用有利于相對(duì)人的解釋。這一原則可以比照《合同法》第41條關(guān)于格式條款的規(guī)定:“對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的,應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的,應(yīng)當(dāng)做出不利于提供格式條款一方的解釋!薄侗kU(xiǎn)法》對(duì)保險(xiǎn)合同解釋的規(guī)定體現(xiàn)了同樣的精神。[21]所不同的是,行政決定涉及公共利益,這一條原則的運(yùn)用可能需要平衡公共利益與私人利益的沖突。相對(duì)于前兩條原則來(lái)說(shuō),這一條可能是較弱的原則。

  四具體行政行為解釋爭(zhēng)議的解決

  下面從規(guī)范層面討論具體行政行為解釋的幾個(gè)程序性問(wèn)題。在什么情況下行政機(jī)關(guān)可以做出解釋,在什么情況下行政機(jī)關(guān)有義務(wù)做出解釋?具體行政行為的解釋應(yīng)當(dāng)采用什么方式,遵循什么程序?對(duì)行政機(jī)關(guān)的解釋行為不服的,如何救濟(jì)?法院對(duì)具體行政行為解釋如何進(jìn)行審查?與其它種類的解釋(特別是民事法律行為的解釋)相比,這幾個(gè)問(wèn)題具有鮮明的行政法特征。

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  通常而言,一個(gè)具體行政行為做出后,行政機(jī)關(guān)對(duì)它的內(nèi)容進(jìn)行解釋,以明確其涵義,應(yīng)當(dāng)是允許的。但是否在某種情況下行政機(jī)關(guān)有解釋的義務(wù)?我的理解,這種情況是存在的。例如,在前述張利民案件中,假如在張利民建房過(guò)程中,他與后鄰就建房許可允許的房屋高度(“柱高6.2m”)發(fā)生爭(zhēng)議,其中一方要求相關(guān)部門做出解釋,該部門似乎是有義務(wù)解釋的。這一義務(wù)是具體行政行為明確性原則的要求。就像法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)明確這一公認(rèn)的法治原則,具體行政行為的內(nèi)容也應(yīng)當(dāng)明確,以利于法律秩序的穩(wěn)定。

  那么,誰(shuí)有權(quán)要求行政機(jī)關(guān)做出解釋?為了不使行政機(jī)關(guān)的解釋義務(wù)過(guò)于寬泛,似乎不宜授權(quán)任何人都可以要求解釋;但為了不使行政機(jī)關(guān)的解釋義務(wù)過(guò)于狹窄,似乎不宜限定于行政行為的直接相對(duì)人。例如,在前述張利民案件中,張的后鄰與該建房許可有利害關(guān)系,應(yīng)當(dāng)有權(quán)申請(qǐng)解釋。所以,具體行政行為內(nèi)容不明確的,做出該具體行政行為的行政機(jī)關(guān)可以主動(dòng)做出解釋,利害關(guān)系人可以要求行政機(jī)關(guān)做出解釋。在民事訴訟或者刑事訴訟中,具體行政行為的含義有分歧的,法院也可以提請(qǐng)行政機(jī)關(guān)做出解釋。如果法院認(rèn)為自己能夠解釋,可以自己進(jìn)行解釋。

  接下來(lái)的問(wèn)題是,如果行政機(jī)關(guān)拒絕做出解釋,如何救濟(jì)?我認(rèn)為相對(duì)人可以申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟,要求復(fù)議機(jī)關(guān)或者法院責(zé)令行政機(jī)關(guān)做出解釋;在必要的時(shí)候,復(fù)議機(jī)關(guān)或者法院也可以直接做出解釋。這里邊需要平衡兩種價(jià)值:一是尊重行政機(jī)關(guān)的首先管轄權(quán),盡可能讓行政機(jī)關(guān)自己做出解釋;二是維護(hù)行政過(guò)程的效率,不能讓行政機(jī)關(guān)拒絕解釋“卡死人”,所以需要保留復(fù)議機(jī)關(guān)和法院靈活處理的余地。

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  行政機(jī)關(guān)的解釋應(yīng)當(dāng)采取什么形式?這一點(diǎn)似乎可以借鑒有關(guān)行政行為更正的立法例[22]。行政機(jī)關(guān)可以在原本文書上附記解釋,也可以制作單獨(dú)的解釋文書。如果原本行為是口頭做出的,那么解釋也可以采取口頭形式;但如果解釋行為對(duì)當(dāng)事人利益具有實(shí)質(zhì)性影響,當(dāng)事人可以要求行政機(jī)關(guān)用書面方面做出解釋。不管采取何種方式,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)把解釋的事實(shí)和內(nèi)容及時(shí)通知相對(duì)人及已知的利害關(guān)系人。行政機(jī)關(guān)做出對(duì)相對(duì)人的利益具有實(shí)質(zhì)性影響的解釋而沒(méi)有通知,是違背正當(dāng)程序要求的。

  (三)解釋爭(zhēng)議的解決程序

  如果當(dāng)事人對(duì)行政機(jī)關(guān)的解釋不服,如何救濟(jì)?當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對(duì)解釋行為提起異議,還是對(duì)原本行為和解釋行為一并提出異議?葉必豐教授認(rèn)為,具體行政行為的解釋不是一個(gè)行政行為,因此不能對(duì)它提起行政復(fù)議或者訴訟。[23]從他舉的例子來(lái)看,公共機(jī)構(gòu)的答復(fù)“并未對(duì)相對(duì)人之法律地位作出任何規(guī)限”,其內(nèi)容無(wú)約束力,而僅僅相當(dāng)于《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行行政訴訟法若干問(wèn)題的意見(jiàn)》所稱的“重復(fù)處理行為”,不能起訴完全合理。而我們所討論的具體行政行為的解釋,是一個(gè)設(shè)定相對(duì)人權(quán)利義務(wù)、有法律約束力的行為。葉教授的觀點(diǎn)似乎以偏概全了。

  我認(rèn)為,盡管解釋行為附著于另一個(gè)具體行政行為,但它本身構(gòu)成一個(gè)獨(dú)立的具體行政行為,可以被起訴和審查。如果當(dāng)事人對(duì)原本行政行為沒(méi)有異議,僅僅對(duì)行政機(jī)關(guān)的解釋不服,可以就解釋行為單獨(dú)提起行政復(fù)議或者行政訴訟。如果當(dāng)事人對(duì)原本行為和解釋行為都不服的,可以對(duì)兩者一并提出異議。如果原本行政行為正處在行政復(fù)議或者行政訴訟過(guò)程中,當(dāng)事人可以提出附帶的爭(zhēng)議,由復(fù)議機(jī)關(guān)或者法院在審查原本行政行為的合法性時(shí)一并審查。如果在民事訴訟或者刑事訴訟過(guò)程中,行政機(jī)關(guān)對(duì)所涉及的具體行政行為做出解釋,問(wèn)題可能要復(fù)雜一些。我傾向于認(rèn)為,法院原則上可以自己做出判斷;如果法院認(rèn)為所涉及的具體行政行為含義問(wèn)題比較復(fù)雜,而該問(wèn)題又構(gòu)成一個(gè)審判前提問(wèn)題,可以中止訴訟,由當(dāng)事人先通過(guò)行政復(fù)議或者訴訟解決。

  (四)法院的審查標(biāo)準(zhǔn)

  法院對(duì)具體行政行為解釋的審查,應(yīng)當(dāng)采取什么標(biāo)準(zhǔn)?法院應(yīng)當(dāng)聽任行政機(jī)關(guān)的解釋,還是可以完全根據(jù)自己的理解去解釋?這兩種觀點(diǎn)似乎都過(guò)于極端。雖然法院聽任行政機(jī)關(guān)的解釋并不等于完全放棄審查(因?yàn)榉ㄔ喝匀豢梢园凑招姓䴔C(jī)關(guān)解釋的含義審查原本行政行為的合法性),但是,這種做法不利于維護(hù)行政秩序的穩(wěn)定。而且,如果行政機(jī)關(guān)在原本行政行為做出后很長(zhǎng)時(shí)間才做出解釋,當(dāng)事人有可能失去對(duì)原本行政行為的訴權(quán),其權(quán)利可能無(wú)法得到救濟(jì)。而法院完全根據(jù)自己的理解去解釋,也可能侵害行政機(jī)關(guān)的自主性和行政的連貫性。

  那么,法官是否可以根據(jù)“合理第三人”的標(biāo)準(zhǔn)來(lái)解釋具體行政行為?“合理第三人”的標(biāo)準(zhǔn)是解釋民事合同時(shí)的一種觀點(diǎn)。但正如學(xué)者指出,法官在解釋有爭(zhēng)議合同條款時(shí),根據(jù)“合理第三人”而做的客觀解釋可能有別于雙方當(dāng)事人的意思,從而侵犯意思自治。[24]在行政行為的解釋中,很大程度是行政機(jī)關(guān)行政裁量的過(guò)程。法院根據(jù)“合理第三人”標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行解釋,也有可能損害行政機(jī)關(guān)的裁量權(quán)力。所以,似乎也不完全可取。

  行政機(jī)關(guān)的解釋基本上屬于行使裁量權(quán)的行為。在通常情況下,行政機(jī)關(guān)憑借專業(yè)知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)和政策所作的解釋,只要不是嚴(yán)重違背法律原則、明顯缺乏合理性,法院似乎應(yīng)予尊重。但是,法院可以要求行政機(jī)關(guān)說(shuō)明其解釋建立在合理根據(jù)之上。在張利民案件中,從一、二審判決書和申訴人提供的其它材料來(lái)看,被告除了聲明《處理決定》是為調(diào)處原告在建房中的相鄰糾紛,根據(jù)城市規(guī)劃和相鄰各方的實(shí)際情況做出的,沒(méi)有說(shuō)明其解釋的根據(jù),卻指責(zé)申訴人“曲解建房許可中柱高的涵義”。行政機(jī)關(guān)這樣做沒(méi)有盡到說(shuō)明理由的義務(wù)。

  讓我們?cè)倏纯捶ㄔ簩?duì)該案的處理。一、二審法院的判決書都沒(méi)有令人信服地闡述為何采納被告的解釋。一審法院在被告沒(méi)有提供任何關(guān)于柱高涵義的解釋依據(jù)的情況下,采納被告的說(shuō)法,是輕率的;其認(rèn)定原告“曲解”建房許可上柱高的涵義,是武斷的。一審判決稱“原告認(rèn)為建房柱高從屋內(nèi)地平面起計(jì)算無(wú)法律依據(jù),本院不予支持”,實(shí)際上把證明柱高涵義的義務(wù)加給原告,是一種“審原告而不審被告”的做法,違背《行政訴訟法》精神和舉證責(zé)任的具體規(guī)定。二審法院稱,匯龍鎮(zhèn)政府批準(zhǔn)張利民建房時(shí)“延用當(dāng)?shù)氐牧?xí)慣用詞‘柱高’”,張利民對(duì)之產(chǎn)生了“誤解”。二審法院雖指出“柱高”一詞系“當(dāng)?shù)氐牧?xí)慣用詞”,但在雙方當(dāng)事人對(duì)“柱高”涵義有分歧的情況下,沒(méi)有闡述“柱高”涵義的依據(jù)(包括“柱高”在當(dāng)?shù)氐囊话愫x)。江蘇省高級(jí)法院的息訴通知沒(méi)有從正面闡述“柱高”認(rèn)定依據(jù)的問(wèn)題,而僅僅從“解決糾紛”、“執(zhí)行城市規(guī)劃要求”等理由出發(fā),也難以讓人信服。

  結(jié)論

  具體行政行為做出后,由于內(nèi)容不明確,可能需要解釋。行政機(jī)關(guān)對(duì)具體行政行的解釋是一種相對(duì)獨(dú)立的行政行為。本文討論了具體行政行解釋的場(chǎng)合和一般性質(zhì),以及解釋方法和程序、解釋爭(zhēng)議的解決等方面應(yīng)當(dāng)遵循的規(guī)則。

  這些規(guī)則包括:

  1)具體行政行為的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)明確。具體行政行為內(nèi)容不明確的,做出該具體行政行為的行政機(jī)關(guān)可以主動(dòng)做出解釋,利害關(guān)系人可以要求行政機(jī)關(guān)做出解釋;在民事訴訟或者刑事訴訟中,具體行政行為的含義有分歧的,法院可以根據(jù)自己的理解做出判決,必要時(shí)也可由行政機(jī)關(guān)做出解釋。

  2)當(dāng)事人對(duì)于具體行政行為的解釋不服的,可以申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟。復(fù)議機(jī)關(guān)和法院對(duì)具體行政行為解釋的審查,應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持表示主義與意思主義相結(jié)合的原則,既要尊重行政機(jī)關(guān)的裁量權(quán)力,也要防止行政機(jī)關(guān)濫用解釋權(quán)力。

  3)行政機(jī)關(guān)對(duì)具體行政行為的解釋,不得與法律規(guī)定相抵觸,不得違背誠(chéng)實(shí)信用原則和當(dāng)事人對(duì)該行政行為合理的信賴,并盡可能按照有利于當(dāng)事人的原則進(jìn)行解釋。行政決定文書的字面含義、行政決定過(guò)程中相對(duì)人的交涉以及行政慣例和社會(huì)習(xí)慣,都可用以解釋具體行政行為。

  本文的研究彌補(bǔ)了現(xiàn)有行政法學(xué)關(guān)于具體行政行為研究的不足。今后的行政法教科書在敘述具體行政行為的形態(tài)時(shí),除了成立、補(bǔ)正、變更、撤銷,有必要加上一種,即具體行政行為的解釋。未來(lái)制定《行政程序法》時(shí),對(duì)具體行政行為的解釋也值得注意。

  本文的研究可以被看作20多年來(lái)中國(guó)行政法學(xué)關(guān)于行政行為“型式化”努力的一個(gè)延續(xù)。這類研究從法律實(shí)踐中提煉出概念,歸納這類行為的一般性質(zhì),并探討它應(yīng)當(dāng)遵循的一般原則。它有可能為學(xué)界提供便捷的交流工具,為法律的制定和適用提供一個(gè)思考路徑。行政行為的“型式化”是歐洲大陸和中國(guó)行政法學(xué)的一個(gè)重要傳統(tǒng)。本文的討論也昭示,只要我們善于發(fā)現(xiàn),這類研究仍有相當(dāng)?shù)目臻g。[25]

  本文的研究也有助于豐富學(xué)界對(duì)于法律行為解釋的討論。雖然具體行政行為解釋不像法律解釋和合同解釋那樣頻繁發(fā)生,甚至構(gòu)成法院的日常工作,但它的存在是不容否定的。如果把具體行政行為的解釋添入法律行為的解釋行列,我們將看到解釋現(xiàn)象多種多樣、異彩紛呈。如果把各種解釋做一個(gè)綜合研究,比較它們之間的共性和差異,那么對(duì)于法律理論的開拓和提升也可能是有益的。當(dāng)然,這些問(wèn)題已經(jīng)超出了本文的范圍。

  最后還想指出,由于本文所用的案例較少,參考的文獻(xiàn)也非常有限,本文的討論必然是粗淺的。文中提出的觀點(diǎn)僅僅是預(yù)設(shè)性質(zhì),尚需實(shí)踐的檢驗(yàn)。如果能夠找出更多案例,進(jìn)行具體分析,相信有助于深化乃至修正本文的觀點(diǎn).

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